Кредиты и займы: валютное регулирование

В настоящее время Центральным  банком РФ установлен следующий порядок  осуществления операций по предоставлению нерезидентами займов (кредитов) в рублях резидентам³⁰ на срок менее 3 лет:

1. Нерезидент перечисляет средства со своего обычного рублевого счета на специальный счет «В2».
2. Нерезидент перечисляет средства со специального счета «В2» на расчетный счет резидента. Одновременно нерезидент перечисляет со своего обычного рублевого счета 2% уполномоченному банку в резерв на 365 дней.³¹
3. По истечении 365 дней уполномоченный банк возвращает нерезиденту средства из резерва на обычный рублевый счет.

В отношении предоставления нерезидентом резидентам кредитов (займов) в рублях на срок более 3 лет время Центральным банком РФ ограничений для проведения валютных операций не установлено. Соответственно для предоставления указанного займа (кредита) нерезидент перечисляет средства со своего обычного рублевого счета на расчетный счет резидента.

Следует обратить внимание, что осуществлении резидентами валютных операций с нерезидентами по счетам в рублях владелец счета также должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договоры (контракты), справки, письма и пр.³²

Выплата процентов и погашение  основного долга

В отношении выплаты процентов  и погашения резидентом основного  долга по займу (кредиту), предоставленного нерезидентом, Центральным банком РФ ограничений для проведения валютных операций не установлено. Соответственно резидент перечисляет указанные платежи со своего обычного рублевого счета на обычный счет нерезидента.

Следует обратить внимание, что действующее  законодательство Российской Федерации не устанавливает ограничения на досрочный возврат займа (кредита). Резиденты вправе досрочно осуществить перевод (платеж) в рублях нерезиденту в уплату процентов и/или в погашение основного долга по займу (кредиту), если иное не установлено договором займа (кредитными договором).

Особенности для уполномоченных банков

Следует отметить, что при получении уполномоченными  банками кредитов от нерезидентов указанный  выше порядок осуществления валютных операций не применяется - указанные  операции без использования специальных счетов и резервирования.³³

Резидент предоставляет  займ нерезиденту в рублях

Предоставление займа 

Центральным банком РФ установлен следующий порядок осуществления операций по предоставлению резидентами займов в рублях нерезидентам:

1. Резидент перечисляет средства со своего расчетного счета на специальный счет нерезидента «В1».
2. Нерезидент перечисляет средства в резерв 25% на 15 дней.³⁴
3. Нерезидент вправе перечислить средства со своего специального счета В1 на обычный рублевый счет.
4. На 16-й день уполномоченный банк должен обеспечить возврат резерва на счет нерезидента.

Следует обратить внимание, что осуществление  резидентами валютных операций с  нерезидентами по счетам в рублях владелец счета также должен представлять уполномоченному банку подтверждающие документы: договоры (контракты), справки, письма и пр.³⁵

Выплата процентов и погашение  основного долга

В отношении выплаты процентов  и погашения нерезидентом основного  долга по займу, предоставленного резидентом в рублях, Центральным банком РФ ограничений для проведения валютных операций не установлено. Соответственно нерезидент перечисляет указанные платежи со своего обычного рублевого счета на расчетный счет резидента.

Особенности для уполномоченных банков

Центральный банк РФ уполномочен установить порядок осуществления валютных операций, осуществляемых между резидентами и нерезидентами по расчетам и переводам при предоставлении резидентами кредитов и займов в рублях нерезидентам³⁶. Установлено, что в данном порядке Центральный банк РФ может предусмотреть: требования по использованию нерезидентом специального счета, а также по перечислению резидентом резерва в Центральный банк РФ.

В настоящее время указанные  ограничения не установлены.

Кредиты (займы) между резидентами

Валютный закон существенно  сократил возможности кредитования в иностранной валюте между резидентами, по сравнению с ранее действовавшим  валютным регулированиям, которые допускало предоставление резидентом, не являющимся уполномоченным банком, займа в иностранной валюте другому резиденту на срок до 180 дней в свободном порядке.³⁷ С 18 июня 2005 года кредитование резидентов в иностранной валюте возможно лишь с участием российского уполномоченного банка.

Валютный  закон устанавливает, что без  ограничений осуществляются валютные операции между резидентами и  уполномоченными банками, связанные³⁸:

• с получением и возвратом кредитов и займов, уплатой сумм процентов и штрафных санкций по соответствующим договорам;
• с банковскими гарантиями, а также с исполнением резидентами обязательств по договорам поручительства и залога;
• с уплатой уполномоченным банкам комиссионного вознаграждения.

Таким образом, резиденты, не являющиеся уполномоченными банками, не вправе предоставлять займы другим резидентам – не являющимся уполномоченными банками.³⁹

Поручительства (гарантии) по кредитам (займам)

Выдача поручительства, а также  получение поручительства по денежному обязательству не является валютной операций – отсутствует передача денежных средств и ценных бумаг. Но платеж по поручительству является валютной операцией. ⁴⁰

По старым правилам⁴¹, без разрешения Центрального банка РФ осуществляются переводы иностранной валюты, осуществляемые резидентами во исполнение обязательств по договорам поручительства, заключенным в обеспечение исполнения обязательств должника по кредитным договорам с российскими уполномоченными банками, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательств по этим договорам.⁴²

Валютный закон не выделяет валютные операции между резидентами и  нерезидентами, связанные с поручительствами (гарантиями), в качестве операции, в отношении которой могут быть установлены ограничения. Следовательно, по общему правилу⁴³, такие операции, как при заключении таких договоров, так и при исполнении по ним осуществляются свободно.

Приобретение иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации осуществляется резидентами  и нерезидентами свободно, без  ограничений.

Репатриация

При договорах займа (кредитных  договорах) нет требования о репатриации. Валютный закон⁴⁴ устанавливает, что при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов  на свои банковские счета в  уполномоченных банках иностранной  валюты или валюты Российской  Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (неполученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

В соответствии с федеральным законом  от 8 декабря 2003г. № 164-ФЗ "Об основах  государственного регулирования внешнеторговой деятельности" под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.⁴⁵

Приобретение прав требования по кредитам (займам)

В связи с развитием финансового  рынка права требования по кредитным  договорам (договорам займа) все  чаще используются в хозяйственном  обороте в качестве самостоятельного финансового инструмента (например, при секъюритизации потребительских кредитов).

Права требования по кредитному договору (договору займа) не являются валютными  ценностями. Уступка прав требования (цессия) по кредитному договору (договору займа) не является валютной операцией. Валютной операцией может быть платеж за приобретаемые права требования.⁴⁶

Приобретение прав требования по кредитам (займам), отчуждение указанных прав, а также расчеты по данным сделкам между резидентами и нерезидентами по таким сделкам не отнесены к валютным операциям, которые регулируются Правительством РФ или Центральным банком РФ. Нет и требования о репатриации средств, предоставленных резидентами в кредит (займ) нерезидентам. Следовательно, такие операции осуществляются свободно.⁴⁷

Департамент финансового мониторинга  и валютного контроля Центрального банка Российской Федерации разъяснил порядок оформления паспорта сделки при расчетах в иностранной валюте по сделкам в виде уступки требования.⁴⁸ Указано, что на валютные операции между резидентом и нерезидентом, заключающиеся в осуществлении расчетов и переводов по внешнеторговому договору, распространяется порядок оформления паспорта сделки, установленный Инструкцией Банка России от 15 июня 2004 г. № 117-И. Согласно этому порядку паспорт сделки по контракту закрывается при предоставлении резидентом в уполномоченный банк, в котором резидентом оформлен или переоформлен паспорт сделки, письменного заявления о закрытии паспорта сделки в связи с прекращением обязательств.

Иные способы  прекращение кредита (займа)

Рассматривая вопрос о кредитах (займах) следует остановиться на способах прекращения кредитных (заемных) обязательств, отличных от исполнения.

Прощение долга

При прекращении договоров займа (кредитных договоров) прощением  долга⁴⁹ нет валютных операций, поскольку нет приобретения, отчуждения, использования в качестве средства платежа и т.д. иностранной валюты, валюты Российской Федерации, ценных бумаг.

Не возникает и проблемы с  репатриацией, т.к. требование к резидентам о репатриации средств, предоставленных  в кредит (займ) нерезиденту не предъявляется.

Отступное

Сделка по прекращению заемного (кредитного) обязательства предоставлением  взамен перечисления денежных средств в иностранной валюте или рублях отступного будет являться валютной операцией только в случае передачи ценных бумаг, в остальных случаях – валютные операции отсутствуют. Рассмотрим несколько примеров прекращения договоров отступным.

Пример 1. Российская компания имеет  долг в иностранной валюте по займу  перед иностранной компанией. Взамен возврата суммы долга российская компания передает нерезиденту долю в российском обществе с ограниченной ответственностью. Обязательство резидента  прекращается передачей отступного (ст. 409 ГК РФ).

В этой ситуации валютных операций нет: ни одна из сделок не отвечает критериям  отнесения к категории валютных операций – отсутствует объект регулирования.

Пример 2. Российская компания имеет  долг по займу в рублях перед иностранной компанией. Взамен возврата суммы долга российская компания передает нерезиденту акции российского акционерного общества. В данном случае имеет место валютная операция, т.к. налицо приобретение нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента внутренних ценных бумаг.

Рассматриваемая валютная операция должна осуществляться с использованием специального счета нерезидента депо типа «А», открытого в российском депозитарии, а также с соблюдением других требований валютного регулирования.

Зачет

Зачет не является валютной операцией  по Валютному закону: при зачете отсутствует приобретение, отчуждение, перевод, ввоз, вывоз иностранной  валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг.⁵⁰

Продемонстрируем, какие это имеет  последствия применительно к  прекращению заемных отношений, связанных с валютными операциями.

Пример 3. Российская компания имеет  задолженность по займу, полученному от компании – нерезидента, в иностранной валюте. По другому договору между этими же лицами резидент поставил нерезиденту товар с отсрочкой оплаты в иностранной валюте. В день возврата займа нерезидент направляет резиденту письмо о прекращении встречных взаимных денежных требований зачетом.

С точки зрения валютного контроля в данном случае валютные операции отсутствуют.⁵¹ Указанное прекращение обязательств допустимо. Однако необходимо помнить не только о правомерности проведения валютных операций, но и о других обязанностях резидентов, предусмотренных валютным законодательством. В рассматриваемом примере у резидента имеется обязанность по репатриации.⁵² Данная обязанность не является договорной и не прекращается зачетом. Поэтому в рассматриваемом случае имеют место обстоятельства, которые могут быть признаны нарушением валютного законодательства, соответственно, резидент может быть привлечен к административной ответственности⁵³.

Операции РЕПО

Многие специалисты рассматривают сделки РЕПО (от английского repurchase) как заемные операции, основываясь на экономическом содержании договоров, направленных не на переход права собственности на товар, как правило, на ценные бумаги, а на привлечение займа (кредита) под обеспечение, как правило, ценными бумагами. Не анализируя правовую природу договора РЕПО, рассмотрим валютные аспекты сделок РЕПО в настоящей статье.

Прежде всего, определим, какие  действия совершают стороны по сделке (договору) РЕПО.