Особенности процедуры банкротства «Наблюдение»

Собрание  кредиторов, принявшее решение об обращении в арбитражный суд  с ходатайством о введении  финансового оздоровления,  введении  внешнего управления или признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, вправе сформулировать требования к кандидатурам административного управляющего и направить в саморегулируемую организацию запрос о представлении кандидатур таких управляющих.

Решения первого собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются  большинством голосов от общего числа  голосов конкурсных кредиторов, налоговых  и иных уполномоченных органов.

Первое  собрание кредиторов – очень важный для должника этап. Цель его проведения состоит в определении кредиторами  дальнейшей судьбы должника. Временный  управляющий на собрании сообщает кредиторам данные анализа финансового состояния  должника с изложением перспектив возможности или невозможности восстановления платёжеспособности. Однако выводы временного управляющего носят рекомендательный характер и не являются обязательными для кредиторов. Кредиторы могут иметь собственный взгляд на возможность или невозможность оздоровления должника, не совпадающий с результатами анализа.

Протокол  первого собрания кредиторов представляется временным управляющим в арбитражный  суд не позднее чем через 5 дней с даты проведения первого собрания кредиторов.

Последнюю точку в процедуре наблюдения ставит арбитражный суд:

он на основании решения первого собрания кредиторов или руководствуясь законом  о банкротстве принимает решение  о признании должника банкротом  и об открытии конкурсного производства, или утверждает мировое соглашение.

Основой для вынесения определения или  принятия решения арбитражного суда служит решение первого собрания кредиторов. Однако суд может поступить  вопреки воле кредиторов в том  случае, если есть ходатайство учредителей  должника, уполномоченного государственного органа или третьих лиц и они предоставляют банковскую гарантию на сумму свыше 120% от размера обязательств должника, а также если существует график погашения задолженности, соответствующий требованиям закона о банкротстве. В этом случае вместо предложенного кредиторами внешнего управления или конкурсного производства суд вводит финансовое оздоровление. Кроме того, если  решение собрания кредиторов нарушает чьи-либо права и законные интересы, суд по заявлению соответствующих лиц может признать такое решение недействительным.

Если  первое собрание кредиторов не приняло  решения о том, какую процедуру  надо ввести следующей, суд может  отложить рассмотрения дела. Однако если решение не вынесено в течение 7 месяцев  с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд принимает решение о введении какой-либо из процедур банкротства самостоятельно.⁴ 
 
 

2.3 Финансовый анализ состояния должника.

Целями  анализа финансового состояния  должника являются определение достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платёжеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Временный управляющий на основе анализа финансового  состояния должника, в том числе  результатов инвентаризации имущества  должника при их наличии, анализа  документов, удостоверяющих государственную  регистрацию прав собственности, подготавливает предложения о возможности или невозможности восстановления платёжеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства.

В случае, если в результате анализа финансового  состояния должника установлено, что стоимость принадлежащего должнику имущества недостаточна для покрытия судебных расходов, кредиторы вправе принять решение и введении внешнего управления только при определении источников покрытия судебных расходов.

В случае, если кредиторами не определён источник покрытия судебных расходов или за счёт определённого ими источника оказалось невозможным их покрытие, проголосовавшие за решение о введении внешнего управления кредиторы несут солидарную обязанность по покрытию указанных расходов.

Среди обязанностей временного управляющего одной из важнейших является обязанность  по проведению финансового анализа  состояния должника.

В основу анализа финансового состояния  должника должны быть положены три  цели: определение признаков, при  наличии которых производство по делу о банкротстве может быть возбуждено; определение оснований для признания должника банкротом; определение признаков (или обстоятельств) при наличии которых платежеспособность должника считается восстановленной.

При составлении финансового анализа необходимо рассматривать вопросы не только балансовой, но и фактической (рыночной) стоимости имущества должника, результаты хозяйственной деятельности должника, объемы и структуру финансовых средств, обращающихся в процессе деятельности должника. Помимо бухгалтерского баланса анализу подлежат такие документы, как статистическая отчетность, документы, характеризующие местоположение должника, его производственную деятельность, положение на соответствующих товарных рынках, положение основных конкурентов и т.п.

 При  изучении указанных документов  необходимо удостовериться, что  в них отсутствуют признаки  фальсификации (подделка напр. документов), подлога, уничтожения, фактов не внесения необходимых записей и т.д.

 Одним  из важных вопросов, стоящих перед временным управляющим, является подтверждение или опровержение предположения о восстановлении платежеспособности должника. Данные предположения, содержащиеся в прогнозных разработках, должны содержать не только однозначный ответ, но и обоснованные умозаключения, так, например, сроки, порядок и условия восстановления платежеспособности должника. Анализ финансового состояния должника осуществляется при соблюдении общих методических подходов, но в то же время должен учитывать специфику должника и иные конкретные обстоятельства.

В процессе проведения финансового анализа  временный управляющий должен дать заключение о наличии или отсутствии признаков фиктивного и преднамеренного  банкротства должника.

Фиктивное банкротство – ситуация, когда должник является платёжеспособным.

Преднамеренное  банкротство – умышленное доведение должника до банкротства.

Анализ  финансового состояния должника очень ответственный процесс  в процедуре наблюдения, поскольку  его результаты имеют большое  значение для принятия оптимального решения первым собранием кредиторов. Не смотря на то, что временный управляющий, должен обладать специальными знаниями, а сроки проведения финансового анализа очень сжатые, ему предоставляется право привлекать специалистов для проведения соответствующих проверок. Некачественный или некомпетентный анализ может послужить причиной возникновения разногласий между кредиторами и временным управляющим, которые могут быть разрешены в ходе назначенной арбитражным судом экспертизы (ст.82 АПК РФ).

Для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. Также арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

На первом собрании кредиторов временный управляющий  представляет кредиторам результаты анализа  финансового состояния должника, предложения о возможности или  невозможности восстановления платежеспособности должника.

Далее временный управляющий направляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов.⁵  
 
 

3.Окончание  процедуры наблюдения.

В случае, если иное не установлено настоящей  статьёй, арбитражный суд на основании  решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение  о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьёй 51настоящего Федерального закона (не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом), и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку.

При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного ст.51 ФЗ, арбитражный суд:

• выносит определение о введении финансового оздоровления, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц, при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности, размер которого должен превышать размер обязательств должника, включённых в реестр требований кредиторов на дату судебного заседания, не менее чем на двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашения требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов;
• при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления, предусмотренных настоящей статьёй, выносит определение о введении внешнего управления, если у арбитражного суда есть достаточные основания полагать, что платёжеспособность должника может быть восстановлена;
• при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьёй принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В случае, если первым собрание кредиторов принято  решение об обращении в арбитражный  суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании  должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника – унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности. Сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна превышать размер обязательств должника, включённых в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов, не менее чем за двадцать процентов. При этом график погашения задолженности должен предусматривать начало погашения задолженности  не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления и погашения требований кредиторов ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.

Закон о банкротстве предусматривает один случай, когда арбитражный суд может ввести процедуру банкротства, отличную от той , за которую выступило собрание кредиторов. При наличии ходатайства и банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности арбитражный суд может принять решение о введении финансового оздоровления даже при наличии решения собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным  судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения  мирового соглашения  наблюдение прекращается.

В случае, если административный, внешний или  конкурсный управляющий не был утверждён  одновременно с введением соответствующей  процедуры, а также в необходимых  случаях арбитражный суд возлагает  исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утверждён административный, внешний или  конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.