Договор финансовой аренды

Предметом договора финансовой аренды могут быть непотребляемые вещи, в т.ч. предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество (ст. 666 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Закона «О Лизинге»). Данное положение претерпело изменение и в соответствии с Федеральным законом от 08.05.2010 № 83-ФЗ с 28.06.2013 года в п. 1 ст. 3 Закона «О Лизинге» слова «которое может использоваться для предпринимательской деятельности» исключены.

Не могут быть предметом финансовой аренды земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения[8.с. 524].

Исключение составляет продукция военного назначения, лизинг которой осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, Федеральным законом от 19.07.1998г.(02.04.2014г.) N 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» в порядке, установленном Президентом Российской Федерации, и технологическое оборудование иностранного производства, лизинг которого осуществляется в порядке, установленном Президентом Российской Федерации.

Согласно ст. 130 ГК РФ к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая денежные средства и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

Отметим, что при заключении лизинговой сделки под вещью подразумевается материальность предмета договора лизинга. К примеру, программное обеспечение не является вещью, значит, передать в лизинг программное обеспечение невозможно. На практике довольно часто в лизинг передают дорогостоящее оборудование, которое требует программного обеспечения, поэтому, чтобы не возникало спорных ситуаций, стоимость программного обеспечения можно включить в общую стоимость предмета лизинга у продавца.

Однако наиболее серьезным ограничителем вовлечения в гражданский оборот объектов в качестве предмета лизинга является положение о том, что им может быть только вещь. На практике же возникает потребность в получении в пользование в том же порядке благ, не являющихся вещами в их традиционном понимании[11.с. 102].

И здесь потребности практики сталкиваются с достаточно сложным с теоретической точки зрения вопросом о допустимости аренды (поскольку лизинг в действующем законодательстве признан ее разновидностью) имущественных прав.

Согласно ст. 11 Закона предмет лизинга, переданный во временное пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установлено иное.

В случае нарушения лизингополучателем определенных условий договора лизингодатель имеет право изъять предмет лизинга (п. 3 ст. 11 Закона «О лизинге»). В соответствии с п. 6 ст. 15 Закона в договоре лизинга оговариваются обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга.

Согласно определению данному в статье 665 ГК РФ и ст. 2 Закона о лизинге, фактически воспроизводящего признаки, изложенные в ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, можно выделить следующие существенные условия договора лизинга: 1) письменная форма, а при необходимости и его государственная регистрация; 2) условие о предмете лизинга; 3) условие о продавце предмета лизинга; 4) срок лизинга.

Еще до принятия Федерального Закона от 08.05. 2010 г. № 83-ФЗ к существенным условиям договора лизинга также относилось условие о предпринимательской цели использования предмета лизинга. Однако с принятием данного закона условие о предпринимательском характере, ранее отнесенное к предмету данного договора исключено из текста ст. 3 ФЗ «О лизинге». Также подверглась изменениям и ст. 665 ГК РФ.

Следствием этого явилось, то, что Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге не воспроизводит такого существенного условия как использование предмета лизинга только лишь для предпринимательской цели. Поэтому развитие ФЗ «О лизинге» в РФ продолжается и основа этому Конвенция УНИДРУА правовые нормы, которой регулируют традиционный договор аренды, нуждающийся в адаптации к самостоятельным трехсторонним отношениям, возникающим из сделки финансового лизинга государств - участников настоящей Конвенции.

Рассмотрим подробнее каждое из упомянутых условий.

1. Договор лизинга заключается  в письменной форме (п. 1 ст. 15 Закона  о лизинге). Существует несколько  способов соблюдения письменной  формы договора. Стороны могут  составить единый документ (договор), подписанный уполномоченными представителями  сторон, или обменяться документами, из которых видна воля сторон  к заключению договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Письменная форма также  будет соблюдена, если на письменное  предложение одной стороны другая  ответит действиями, направленными  на выполнение условий, о которых  стороны уже договорились (п. 3 ст. 434 ГК РФ). Тем не менее, практичнее, составлять единый письменный  договор.

2. Предметом договора  лизинга в соответствии со  ст. 666 ГК РФ и ст. 3 Закона о  лизинге могут быть любые непотребляемые вещи (предприятия, другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и иное движимое имущество) – т. е. индивидуально определенные вещи, которые в процессе их использования не теряют своих натуральных свойств. Пунктом 3 ст. 607 ГК РФ и п. 3 ст. 15 Закона о лизинге установлена императивная норма, которая предписывает сторонам лизинговых отношений указывать в договоре лизинга данные, позволяющие определить имущество, подлежащее передаче арендатору (лизингополучателю). Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, и в частности, при отсутствии в договоре лизинга данных об объекте, подлежащем передаче в аренду, он считается незаключенным[6.с. 86].

Следовательно, предметом лизинга могут быть только непотребляемые вещи с конкретными индивидульно-определенными признаками, т.е. которые в процессе их эксплуатации (производственного цикла) не утрачивают своих качественных характеристик, а постепенно изнашиваются в течение длительного определенного времени. Обязательным условием действительности заключенного сторонами договора финансовой аренды (лизинга) является указание в договоре или акте приема-передачи предмета лизинга в лизинг индивидуализирующих признаков предмета лизинга, которые могли бы отличить переданное в лизинг оборудование, технику и другое из числа остального многообразия. Предметом договора лизинга не могут выступать имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага.

В силу этого действующим законодательством предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю после полной и своевременной уплаты им лизинговых платежей по договору лизинга. Однако если точно определить предмет, переданный в лизинг, невозможно, соответственно, невозможной становится и реализация лизингодателем своего права, предусмотренного ч. 1 ст. 11 и ст. 13 Закона о лизинге,- требовать возврата предмета лизинга, в случае нарушения лизингополучателем договорных обязательств.

Постановление ФАС Поволжского округа от 01.02.2010 по делу N А65-6246/2009 разъясняет: «из договора аренды от 11.12.2007 N 61, акта приема-передачи нежилого помещения от 12.12.2007, а также из акта сдачи-приемки от 30.07.2008 при возврате помещения следует, что при передаче имущества у сторон не возникло неопределенности по предмету арендуемого имущества. В материалах дела отсутствуют доказательства о наличии между сторонами разногласий в процессе исполнения договора аренды по поводу объекта аренды. Использование спорного помещения ответчиком также не оспаривается. При таких обстоятельствах условие о предмете договора не может считаться несогласованным, а договор - незаключенным…»

Исходя из анализа судебной практики, можно сделать вывод о том, что указания в договоре аренды (лизинга) только марки и модели арендуемого транспортного средства недостаточно для идентификации объекта аренды. При этом суды исходят из незаключенности такого договора аренды ввиду несогласованности предмета.

3. Пунктом 2 ст. 15 Закона о  лизинге установлена императивная  норма, которая предписывает сторонам  лизинговых отношений заключать  обязательные и сопутствующие  договоры. К сопутствующим договорам Закон относит: договор о привлечении средств; договор залога; договор гарантии; договор поручительства; другие договоры. Одним из основных признаков договора лизинга является приобретение лизингодателем имущества специально для передачи его в лизинг. Поэтому обязательным является договор купли-продажи предмета лизинга. Приобретая имущество для лизингополучателя, лизингодатель должен уведомить продавца о том, что это имущество предназначено для передачи его в аренду (ст. 667 ГК РФ).

Договор финансовой аренды признается судом незаключенным, как несоответствующий ст. 422 и 665 ГК РФ, так как в договоре отсутствуют его существенные условия, а именно обязанность приобретения арендодателем предмета лизинга у определенного арендатором продавца и отсутствие права выбора продавца самим арендодателем. Наличие, в частности, указанных признаков отличает лизинг от аренды с правом выкупа, регулируемой положениями § 1 гл. 34 ГК РФ[22.с. 201].

Практически во всех странах, располагающих соответствующим законодательством, установлено, что заключение договора лизинга связано с уведомлением продавца о цели покупки оборудования (ст. 667 ГК РФ). С одной стороны, продавец оповещается о необходимости так или иначе взаимодействовать с третьим участником лизинга и нести перед ним определенные обязательства, но с другой стороны, уведомление в данном случае свидетельствует об определенной степени ограничения прав лизингодателя-собственника в отношении распоряжения имуществом. Уведомив таким образом поставщика, лизингодатель принимает на себя обязательство перед последним обеспечить надлежащее исполнение договора со стороны третьего участника операции - лизингополучателя. Здесь поставщик приобретает право требовать от покупателя (лизингодателя) приемки товара в соответствующие сроки и в определенном месте, независимо от того, имеет ли лизингодатель необходимые для этого условия (складские или производственные площади для размещения крупногабаритной техники, штат специалистов, определяющих соответствие качества принимаемого оборудования, и т.п.). Отсутствие точного указания поставщика, избранного лизингодателем, лишает лизингополучателя права на предъявление солидарного требования к продавцу и лизингодателю за недостатки переданной вещи.

Необходимость обязательного согласования в договоре лизинга условия о продавце не превращает договор лизинга в трехстороннюю сделку. Собственно лизинговая сделка - сделка между лизингодателем и лизингополучателем - всегда носит двусторонний характер. Их отношения опираются именно на нее. Отношения лизингодателя, как и лизингополучателя, с продавцом, опираются на сложный фактический состав, включающий в себя договор купли-продажи предмета лизинга и сделку финансового лизинга.

По правилам ст. 665 ГК РФ, выбором продавца лизингового имущества должен заниматься лизингополучатель, если стороны лизинговой сделки не договорились об обратном. Если выбор сделает лизинговая компания, соответственно, она будет нести ответственность за правильность принятого решения, так как если в договоре не будет указан продавец имущества или порядок, как его определить или найти, то это достаточное основание, чтобы признать такой договор недействительным.

Например, в постановлении ФАС Поволжского округа от 17 октября 2006 г. по делу N А65-32464/05-СГ3-14 решение Арбитражного суда Республики Татарстан первой инстанции и постановление апелляционной инстанции того же суда были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение в первую инстанцию в связи с тем, что суду следует исследовать договор финансового лизинга, заключенный между ОАО «Татагролизинг» и ПМТС «Мамадышагропромснаб» на предмет определения его правовой природы, в силу того, что ГУП «Лизинговая компания «Татагропромкомплект» тракторы ДТ-75 приобретались в собственность, а не для передачи в лизинг ПМТС «Мамадышагропромснаб».

Необходимость законодательно закрепленной нормы обязательного указания в договоре лизинга информации о продавце (ст. 422, 665 ГК РФ), заключения договора купли-продажи предмета лизинга и уведомление продавца о сдаче приобретаемого по договору товара в лизинг (п. 3. ст. 15 Закона о лизинге и ст. 667 ГК РФ) обусловлено тем, что именно арендатор (лизингополучатель) наделен правом предъявлять непосредственно к продавцу имущества, являющегося объектом договора лизинга, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом (поставщиком) и арендодателем (лизингодателем), в частности, в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом (поставщиком).

Таким образом, в случае отсутствия в договоре лизинга точного указания продавца предмета лизинга, налицо «мнимый» лизинг, соответственно, он может быть признан судом недействительным или же квалифицирован как договор аренды[15.с245].

Однако, из буквального толкования ст. 665, 667, 668, 670 ГК РФ следует, что договор купли-продажи является единственно возможным основанием вовлечения имущества в гражданский оборот в качестве предмета лизинга. По данному вопросу в юридической литературе существует множество споров.