Источники гражданского права

Международными договорами признаются соглашения, заключаемые Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемые международным правом, независимо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от их конкретного наименования¹⁷. Международные договоры могут быть межгосударственными, межправительственными и межведомственными и именоваться договором, соглашением, конвенцией, протоколом, обменом письмами или нотами. Международные договоры Российской Федерации могут быть двух- и многосторонними.

Международные договоры, заключенные  ранее СССР, по общему правилу обязательны для Российской Федерации как его правопреемника, если не было объявлено о прекращении действия таких договоров или изменении их условий.

Международные договоры Российской Федерации  имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. Согласно в п. 2 ст. 7ГК РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Соответствующая норма о приоритете международного договора по отношению не только к гражданским правоотношениям, но и к любой иной отрасли права включена и в Конституцию РФ.

Международные договоры применяются  к гражданским правоотношениям либо непосредственно, либо путем издания для их применения внутригосударственных актов, когда такой путь предусмотрен самими договором¹⁸. 

Подписанные Российской Федерацией международные  договоры согласно ст.30 Федерального закона "О международных договорах Российской Федерации" публикуются в «Собрании законодательства РФ» (если согласие на такой договор было дано в форме федерального закона) или в ежемесячном Бюллетене международных договоров. Международные договоры Российской Федерации межведомственного характера публикуются в официальных изданиях этих органов, например, транспортные конвенции - в "Сборнике правил перевозок и тарифов железнодорожного транспорта" и в виде отдельных тарифных руководств. Сложилась также практика публикации некоторых международных договоров в "Российской газете".

В качестве примера общепризнанных принципов и норм международного права можно указать, в частности, на принцип запрета ухудшения правового положениям иностранных граждан или юридических лиц по сравнению с национальными субъектами права или принцип всеобщего соблюдения прав человека. Общепризнанные принципы и нормы международного права содержатся в Уставе ООН, декларациях и резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН, документах и заявлениях других универсальных международных организаций и конференций.

  Нормы международных договоров, исходя из установленной в них сферы действия, обычно применяются к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц. Однако нередко они подлежат применению к отношениям российских граждан и юридических лиц, например, при осуществлении международных перевозок грузов и пассажиров отечественными перевозчиками, защите прав интеллектуальной собственности и другим.

В настоящее время Российская Федерация  является участником всех важнейших универсальных международных договоров в области международных экономических отношений (о купле-продаже, перевозках грузов и пассажиров, лизинге, векселях, патентном и авторском праве и др.). Кроме того, наше государство - участник многочисленных международных договоров, заключенных в рамках СНГ, а также двусторонних соглашений со многими странами о правовой помощи.

Общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные договоры Российской Федерации, будучи составной частью правовой системы Российской Федерации, образуют тем не менее в рамках этой единой системы самостоятельный правовой блок, имеющий важные юридические особенности. Это выражается, во-первых, в особом порядке официальной публикации международных договоров и их изменений  и, во-вторых, в особенностях их толкования, которое должно осуществляться с учетом их международного характера и правил толкования, содержащихся в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., участником которой является Российская Федерация. При применении международных договоров должны также учитываться их понимание и практика применения другими государствами.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§2.  Обычаи делового оборота

 

 

В советском  гражданском праве обычай практически  утратил значение источника права (хотя законодательство придавало ему  некоторую роль, отсылая в отдельных редких случаях к "обычно предъявляемым требованиям" или, например, к обычаям морских торговых портов).¹⁹ С переходом к рыночной организации экономики и развитием имущественного оборота роль применяемых в нем обычаев вновь возросла, что нашло законодательное отражение.

Ст. 5 ГК РФ придает  обычаю в области предпринимательской  деятельности значение источника права и именует его обычаем делового оборота. В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин - торговый обычай. В заключенных Российской Федерацией международных договорах говорится просто об обычае.

Обычаем делового оборота признается сложившееся  и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Согласно п. 2 ст. 5 ГК обычай неприменим, если он противоречит обязательным для сторон положениям законодательства или договору, из чего следует его подчиненное относительно указанных регуляторов положение²⁰.

Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и  являются желательными, ибо это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение споров.

Так, обычаями делового оборота являются примерные условия договоров, размещенные в Интернете, справочных информационных системах или СМИ. К ним же относятся Международные правила по толкованию торговых терминов (Инкотермс), издаваемые Международной торговой палатой, а также ряд статей Кодекса торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г., в которых учитывается действие обычаев порта²¹.

Наличие и содержание торговых и портовых обычаев, принятых в Российской Федерации, свидетельствует Торгово-Промышленная Палата РФ. Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК РФ. В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства. Однако, по мнению некоторых ученых, подобная позиция относительно порядка применения судами обычаев делового оборота противоречит общей теории права, которая признает такие обычаи, как и все иные обычаи, своеобразными нормами, которые не могут подлежать доказыванию в суде, как и нормы законов²².

 В ряде  статей ГК имеются прямые отсылки  к обычаям делового оборота,  если отношения сторон не определены  нормами законодательства и условиями  связывающего стороны обязательства. 

Поскольку обычай признается ст. 5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора. Если условие конкретного договора непосредственно не определено сторонами либо диспозитивной нормой закона, оно определяется обычаями делового оборота (п.5 ст. 421 ГК РФ).

Можно выделить следующие отличительные  особенности обычаев делового оборота:  а) формирование обычаев приобретает статистический, объективный характер;  б) возможно существование обычая и при отсутствии его письменной формы;  в) в обычном правиле практически всегда отсутствует четко выраженная  нормативная структура правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция); характер  предписания отсутствует, так как нет самого предписания²³.  

В науке предложено проводить  отличие между обычаем и обыкновением в гражданском праве. Оно заключается в том, что первый представляет собой правило поведения, сложившееся в качестве нормы права и существующее независимо от воли субъектов гражданско-правовых отношений, а второе не приобретает статуса нормы права, так как применяется только по прямо выраженному согласию сторон договора. Оно представляет собой подразумеваемое условие договора (соглашения партнеров). Обыкновение восполняет пробел в договоре, а обычай – пробел в законе.

От обыкновений  отличается «заведенный порядок». Он представляет собой практику взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях, и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу. Сложившаяся практика взаимоотношений конкретных субъектов совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота.

Российское  гражданское право различает  обычаи и «практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон» договора (т. е. заведенный порядок), в частности обоснованно отдавая последнему предпочтение перед обычаем при толковании условий договора судом (ч. 2 ст. 431 ГК РФ). Но значение источника гражданского права закон придает только обычаю.

Обыкновения, заведенный порядок, как и условия конкретных договоров, не являются источниками  права, т.е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев, хотя по своей юридической силе иногда и превосходят их.

 

 

 

Заключение 

 

Под источником права понимают форму выражения  правовых норм, имеющую общеобязательный характер. Совокупность источников гражданского права образуют гражданское законодательство.

Для России международные  договора, как  источник гражданского права, имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. В случае, когда международный договор предусматривает иные правила, нежели национальное гражданское законодательство, применению подлежат правила этого договора. Кроме этого, российское гражданское право придает значение обычаям, сложившимся в сфере обязательственных отношений, как источникам права. Обычаи действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре. 

Источники права  в РФ, построенные по определённому  принципу, формируют систему нормативных актов, во главе которых стоит Конституция РФ. По своей юридической силе гражданско-правовые акты распределяются на три группы:

1. обладающие  высшей юридической силой федеральные  законы – нормативные акты, принятые Государственной Думой РФ;

2. носящие подзаконный  характер указы Президента РФ  и постановления федерального  Правительства;

3. нормативные  правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств).

Широта и  сложность регулируемых гражданским  правом отношений могут вызвать к жизни ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона. При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права.

В источниках гражданского права РФ существует множество противоречий, когда один нормативный акт противоречит другому, причём эти противоречия не всегда могут быть устранены по принципу главенства юридической нормы. В этом направлении и предстоит российскому законодателю продолжить работу по упорядочению в нашей стране источников гражданского права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список  Использованной Литературы

 

Нормативно-правовые акты

 

1. Конституция Российской Федерации 1993г.
2. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. -1994. - №32. - ст. 3301.
3. Федеральный закон от 14 июня №5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»// СЗ РФ. 1994. №8. Ст. 801.
4. Федеральный закон  "О международных договорах Российской Федерации" от 15.07.1995г. N 101-ФЗ// СЗ РФ. 1995. №29. Ст. 2757.
5. Указ Президента РФ от 23 мая 1996г. №763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента, Правительства  Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти»// СЗ РФ. 1996. №22. Ст. 2663.

 

Специальная литература

 

1. Анисимов А.П. О правовых обычаях//Законы России: опыт, анализ, практика. – 2009.- № 11.
2. Анисимов А.П. Научная доктрина как источник права // Законы России: опыт, анализ, практика.- 2010. - №6.
3. Бояршинов Б.Г. Международные договоры в правовой системе Российской Федерации// Законодательство.- 1997. -№4.
4. Вахнин И.Г. Особенности формирования обычаев делового оборота в  договорной работе// Законодательство. - 1999. - № 5.
5. Гражданское право: учебник в 3 т.Т.1 / Е.Н.Абрамова, Н.Н.Аверченко, Ю.В.Байгушева [и др.]; под ред. А.П.Сергеева.- М.: РГ-Пресс, 2011.
6. Гук, П.А. Судебный прецедент как источник права / Под науч. ред. Н.И. Матузова - Пенза, 2003.
7. Краснов С.Ю. Обычаи делового оборота, обычаи и деловые обыкновения как источники гражданского права// Материалы Научной сессии, г. Волгоград, 20 - 27 апреля 2003 г. Вып. 1: Право. - Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2003.
8. Марченко, М.Н. Теория государства и права. 2-е изд.- М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004.
9. Новицкий, И.Б. Источники советского гражданского права. – М.: Юр.лит.,1959.
10. Общая теория права и государства: Учебник/ Под ред. В.В. Лазарева. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2001.
11. Рахмилович В.А. Гражданское право как предмет законодательной компетенции Российской Федерации и ее субъектов// Журнал российского права. - 2003. - №8.
12. Российское гражданское право. Т.1.:Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова - М.: Статут, 2010.