- РАПО;
- Региональных экспертно-криминалистических
подразделений МВД, ГУВД, УВД субъектов
Российской Федерации (заключивших соглашение
с РАПО), которые имеют образцы полиграфической
упаковки, голограмм и наклеек оригинальной
аудиовизуальной продукции;
- территориальных торгово-промышленных
палат;
- иных организаций, имеющих документы,
подтверждающие полномочия по проведению
экспертизы контрафактной продукции.
При назначении экспертизы
в связи с необходимостью исследования
объектов авторского права и (или) смежных
прав необходимо соблюдать требования
о недопустимости привлечения в качестве
экспертов или специалистов лиц, связанных
трудовыми или договорными отношениями
с правообладателями. В случае необходимости
получения информации о специальных формах
защиты объектов авторского и смежного
права (специальные метки на дисках, художественных
произведениях и т.д.), которые известны
только правообладателю, его сотрудники
и иные связанные с ним лица могут быть
опрошены в качестве свидетелей.
В определении о назначении
экспертизы следует ставить следующие
вопросы:
- является ли представленная
продукция (например, DVD, CD) оригинальной
(обладают ли указанные диски признаками контрафактности); если не является, то по каким признакам она не соответствует оригинальной продукции;
- какова рыночная стоимость
оригинальных экземпляров произведений
или фонограмм, исходя из количества представленных
образцов, обладающих признаками контрафактных;
- иные вопросы.
Правила назначения экспертизы
аналогичны правилам назначения экспертизы
по делам об АП, возбужденным по ст. 14.10 КоАП РФ.
Для получения заключения эксперта
у правообладателя необходимо истребовать
образцы оригинальных объектов интеллектуальной
собственности) либо их подробное описание
(при условии их предоставления правообладателем).
- При опросе лица, в отношении
которого ведется производство по делу,
нарушившего авторские или смежные права
(например, путем ввоза на территорию Российской
Федерации и продажи компакт-дисков, обладающих
признаками контрафактных), помимо вопросов,
указанных применительно к методике расследования АП по ст. 14.10 КоАП РФ, необходимо также установить:
- известны ли ему нормы законодательства
Российской Федерации в области защиты
авторского права и смежных прав о запрете
ввоза, продажи и иного незаконного использования
экземпляров произведений или фонограмм
на таможенной территории Российской
Федерации контрафактных товаров без
согласия автора или обладателя смежных
прав (без оформления в соответствии с
законом договора либо соглашения с ним);
- обращалось ли оно к автору
или обладателю смежных прав на предмет
заключения договора или соглашения (получения
его согласия на ввоз или продажу товаров)
и если обращалось, то заключались ли договоры,
соглашения (получалось ли согласие автора
или обладателя смежных прав), предоставляющие
право на ввоз, продажу и иное использование
экземпляров произведений или фонограмм
на территории Российской Федерации.
По делам данной категории также
имеется потерпевший, который может быть
опрошен в соответствии со ст. 25.6 КоАП РФ.
- В случае возбуждения дела об
АП по факту продажи товаров, обладающих
признаками контрафактных, на территории
Российской Федерации (например, в торговом
павильоне) при условии установления в
рамках проверки до возбуждения дела факта
ввоза (в том числе незаконного) товаров
на таможенную территорию Российской
Федерации, лицо, в отношении которого
ведется производство по делу (его законного
представителя), осуществлявшее продажу
товаров, необходимо опросить по вопросам, указанным в п. 4.3 методики расследования АП по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, в том числе:
- как давно лицо занимается реализацией
контрафактных товаров (например, продажей
DVD-дисков);
- когда, от кого, с какой целью,
при каких обстоятельствах и на основании
каких документов (накладные, счета-фактуры,
договор с правообладателем, сертификаты
соответствия) приобрели контрафактные
товары;
- где, когда, у кого, при каких
обстоятельствах состоялась сделка по
приобретению контрафактных товаров,
по какой цене, на каких условиях доставки
и оплаты осуществлялась поставка (с предоставлением
копий документов, подтверждающих данные
обстоятельства);
- указывалось ли в товаросопроводительных
документах наименование дисков, производителя,
номер лицензии, договора и др.;
- с какой периодичностью получаете
продукцию и у кого заказываете;
- знало ли лицо о том, что покупает
контрафактные товары, которые ранее были
незаконно ввезены на таможенную территорию
Российской Федерации с целью дальнейшей
перепродажи;
- какие документы были изучены
(получены) до заключения договора на покупку
контрафактных товаров на внутреннем
рынке;
- интересовалось ли оно о наличии
у продавца контрафактной продукции договора
или соглашения с автором или обладателем
смежных прав (получения его согласия
на ввоз или продажу товаров) на продажу
данных товаров;
- обращалось ли оно самостоятельно
к автору или обладателю смежных прав
на предмет заключения договора или соглашения
(получения его согласия на ввоз или продажу
товаров) и если обращалось, то заключались
ли договоры, соглашения (получалось ли
согласие автора или обладателя смежных
прав), предоставляющие право на ввоз,
продажу и иное использование экземпляров
произведений или фонограмм на территории
Российской Федерации;
- сколько лицо имеет торговых
точек; если несколько, то какие товары
там продаются;
- является ли оно единственным
владельцем торговых павильонов или имеются
соучредители;
- исходя из ответов, задать иные
вопросы.
Таким образом, в ходе расследования
в целях решения вопроса о том, является
ли экземпляр произведения контрафактным,
необходимо оценивать все фактические
обстоятельства дела, в частности, обстоятельства
и источник приобретения лицом указанного
экземпляра, правовые основания его импорта,
продажи и др., наличие договора о передаче
(предоставлении) права пользования (например,
авторского или лицензионного договора
с автором или обладателем смежных прав),
соответствие обстоятельств использования
произведения условиям этого договора
(выплата вознаграждения, тираж и т.д.),
заключение экспертизы изъятого экземпляра
произведения.
- Правила составления протокола
об АП, а также уведомления потерпевшего,
лица, в отношении которого ведется производство
по делу, аналогичны правилам при ведении
производства по делу об АП по ст. 14.10 КоАП РФ.
При этом описание в протоколе
таких обстоятельств, как ввоз, продажа
и иное использование экземпляров произведений
или фонограмм, без согласия автора или
обладателя смежных прав обязательно,
так как они будут свидетельствовать о
наличии в действиях правонарушителя
вины в совершении АП.
После составления протокола
об АП в соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ протокол и материалы
дела об АП в течение суток направляются
для рассмотрения в суды общей юрисдикции.