Общество с ограниченной ответственностью

 

Процесс реорганизации  юридического лица основан на универсальном  правопреемстве, которое представляет собой переход имущества, имущественных  прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его преемнику на основании  передаточного акта или разделительного  баланса.

 

При реорганизации  юридического лица учредители обязаны  письменно уведомить об этом своих  кредиторов не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния - с даты принятия решения об этом последним юридическим лицом, участвующим в процессе слияния или присоединения.

 

Кредиторы вправе потребовать прекращения или  досрочного исполнения обязательств и  соответственно возмещения убытков  независимо от срока погашения задолженности.

 

ГК РФ (ст.92) и Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п.8 ст.37) устанавливают  необходимость получения согласия всех участников общества для принятия решения о реорганизации в  любой форме.

 

Федеральным законом от 08.02.98 N 14-ФЗ предусмотрено  пять основных форм реорганизации предприятия: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (см. табл.).

 

Высший орган  юридического лица определяет основные условия и порядок реорганизации, принимает решение об утверждении  соответствующих документов.

 

При подготовке к преобразованию обязательным условием является предварительное распределение  или продажа долей, находящихся  на балансе общества. Это решение  принимает общее собрание участников, причем продажа, изменяющая размеры  их долей, осуществляется по единогласному  их решению (ст.24 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ).

 

Созыв общего собрания, извещение о нем участников, предоставление им материалов к общему собранию и проведение собрания осуществляются в порядке, предусмотренном уставом  общества.

 

В соответствии со ст.56 указанного закона, решая вопрос о реорганизации общества в форме  его преобразования в акционерное  общество, общее собрание участников должно рассмотреть следующие вопросы:

 

принятие  решения о преобразовании;

 

принятие  решения о порядке и об условиях преобразования;

 

принятие  решения о порядке обмена долей  участников общества на акции акционерного общества;

 

принятие  решения об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества;

 

принятие  решения об утверждении передаточного  акта.

 

Общество  считается реорганизованным с момента  государственной регистрации вновь  возникших юридических лиц, за исключением  случаев реорганизации в форме  присоединения. В последнем случае первое из юридических лиц считается  реорганизованным с момента внесения в государственный реестр юридических  лиц записи о прекращении деятельности присоединенного предприятия.

 

При реорганизации  общества может быть изменен уставный капитал, а также состав участников вследствие принятия вновь вступивших в общество или исключения выбывших.

 

Пунктом 2 ст.23 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что предприятие в случае реорганизации  обязано в письменной форме сообщить об этом в налоговый орган не позднее  трех дней со дня принятия такого решения  участниками.[5]

Глава 4. Ликвидация

§ 4.1. Ликвидация ООО

 

Ликвидация  юридического лица – это способ прекращения его деятельности без  перехода прав и обязанностей в порядке  правопреемства к другим лицам. [6]

 

Гражданский кодекс РФ в ст. 61-65 устанавливает  порядок ликвидации юридических  лиц. В соответствии с положениями  п. 1 ст. 61 ГК РФ любое юридическое  лицо может быть прекращено путем  ликвидации, при этом права и обязанности  ликвидируемого юридического лица не переходят в порядке правопреемственности. В качестве оснований для ликвидации юридического лица в ГК РФ называются: решение учредителей или уполномоченного  органа юридического лица о ликвидации и решение суда. Третьим, наиболее распространенным, хотя и не указанным  в ст. 61 ГК РФ, основанием для ликвидации юридического лица служит банкротство  юридического лица.

 

По решению  учредителей либо уполномоченного  органа юридического лица ликвидация производится в обязательном порядке: в связи с истечением срока, на который было создано юридическое  лицо; по достижении цели, ради которой  оно создано; в связи с признанием судом недействительной регистрации  юридического лица. Разумеется, добровольная ликвидация юридического лица может  быть осуществлена и без оснований, предусмотренных законом, по усмотрению учредителей либо уполномоченного  органа юридического лица. Чаще всего  в добровольном порядке деятельность юридического лица прекращается не по основаниям, предусмотренным законом, а вследствие неудовлетворенности  учредителей ходом работы предприятия, например, вследствие низкой прибыльности или недостаточного уровня выплачиваемых  дивидендов.

 

В качестве оснований, по которым юридическое лицо может  быть ликвидировано в судебном порядке, ГК РФ в ст. 61 называет: осуществление  деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществление деятельности, запрещенной законом, либо с иными  неоднократными или грубыми нарушениями  закона или иных правовых актов; систематическое  осуществление общественной или  религиозной организацией, благотворительным  или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям. Данный перечень не является исчерпывающим, решение суда о ликвидации юридического лица может быть принято и по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ. Таким основанием, например, может служить несоответствие или не приведение в соответствие учредительных документов предприятия.

 

Третьим основанием ликвидации юридического лица служит признание его несостоятельным (банкротом). Вследствие признания несостоятельности (банкротства) ликвидируются юридические  лица, являющиеся коммерческой организацией, действующие в форме потребительского кооператива, благотворительного или  иного фонда. В соответствии с  п. 1 ст. 65 ГК РФ юридическое лицо признается банкротом, если оно не в состоянии  удовлетворить требования кредиторов. Основаниями для признания юридического лица несостоятельным (банкротом) служат: решение арбитражного суда и добровольное решение об объявлении юридического лица банкротом. Добровольное решение  о признании юридического лица банкротом  принимается только в случае отсутствия у лица кредиторов или совместно  с кредиторами. Если хотя бы один из имеющихся у лица кредиторов выражает несогласие с решением об объявлении лица банкротом, признание такого лица банкротом может быть осуществлено только в судебном порядке. Если стоимость  имущества предприятия банкрота недостаточна для погашения требований кредиторов, предприятие может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном законодательством для предприятий-банкротов. Признание юридического лица банкротом влечет его ликвидацию.

§ 4.2. Порядок  ликвидации ООО

 

Ликвидация  юридического лица представляет собой  довольно сложную процедуру. Ликвидация юридических лиц в связи с  решением учредителей или уполномоченных органов о добровольной ликвидации начинается с процедуры принятия решения о ликвидации. Такое решение  принимается на общем собрании участников, либо, если участник один, - единственным участником и оформляется письменно. На стадии подготовки к собранию должны быть проведены инвентаризация имущества  и его оценка и решен вопрос о достаточности имущества юридического лица для погашения требований кредиторов. Далее орган, принявший решение  о ликвидации, письменно уведомляет о принятом решении орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических  лиц. В настоящее время органом, осуществляющим государственную регистрацию  юридических лиц, является Инспекция  Министерства по налогам и сборам (ИМНС). Орган государственной регистрации  на основании этого уведомления  вносит в государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится  в процессе ликвидации. Затем орган  юридического лица, принявший решение  о добровольной ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических  лиц, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок  и сроки ликвидации. Если ликвидация предприятия проводится в соответствии с принятым судебным решением, то соответствующее  уведомление в орган регистрации  юридических лиц направляет суд, принявший данное решение. Как правило, в состав ликвидационной комиссии включаются: руководитель предприятия, его главный  бухгалтер, работники финансовой, юридической  и кадровой служб. Но могут быть и  иные варианты.

 

С момента  назначения ликвидационной комиссии все  полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица переходят к ней.

 

Председатель  ликвидационной комиссии приобретает  право подписи официальных документов, распоряжения имуществом и другие полномочия, которые ранее были свойственны  руководителю предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого предприятия  может выступать в суде.

 

Назначенная ликвидационная комиссия, во-первых, помещает в органах печати по месту нахождения ликвидируемого юридического лица, публикующих  сведения о государственной регистрации  юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица, о сроках и порядке  заявлений требований кредиторами. Срок предъявления требований кредиторами  к ликвидируемому юридическому лицу должен составлять не менее двух месяцев  со дня опубликования сведений. Далее  ликвидационная комиссия письменно  уведомляет о ликвидации юридического лица всех его кредиторов. Основной целью ликвидационной комиссии является завершение деятельности ликвидируемого юридического лица в установленные  сроки и с наименьшим ущербом  для контрагентов юридического лица, для его учредителей и участников.

 

В соответствии с трудовым законодательством работники  предупреждаются о предстоящем  высвобождении персонально под  расписку и не менее чем за два  месяца до фактического увольнения.

 

Вместе с  этим ликвидационная комиссия обязана:

 

не менее  чем за три месяца до фактического увольнения представить соответствующему профсоюзному органу информацию о возможном  массовом высвобождении работников;

 

не позднее чем за два месяца довести до сведения органа службы занятости данные о предстоящем высвобождении каждого конкретного работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размере оплаты труда, а также, в случае необходимости, - его принадлежности к числу кредиторов первой очереди.

 

За высвобождаемыми  работниками на период их последующего трудоустройства, но не более чем  на три месяца, сохраняются средняя  заработная плата с учетом месячного  выходного пособия и непрерывный  трудовой стаж.

 

Вслед за этим ликвидационная комиссия выявляет и  уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица. Кредиторы, которые сами имеют задолженность  перед предприятием, уведомляются точно  так же в письменной форме с  приложением письменного соглашения о взаимозачете требований и погашении  задолженности. Если кредитор отказывается от заключения подобного соглашения, необходимо применить процедуру  взыскания дебиторской задолженности.

 

Следующий шаг  ликвидационной комиссии - выявление  дебиторов (должников предприятия) и принятие мер по получению дебиторской  задолженности. Дебиторами обычно выступают: потребители продукции предприятия, бюджет, работники предприятия. ГК РФ не определяет порядок взыскания  дебиторской задолженности при  ликвидации предприятия. В рамках взыскания  дебиторской задолженности предъявляются  официальные требования о ее погашении  юридическим и физическим лицам, имеющим дебиторскую задолженность  перед предприятием. В случае необходимости  направляются иски в суды. При этом у ликвидационной комиссии нет права  требовать досрочного погашения  дебиторской задолженности, срок платежа  по которой еще не наступил.

 

После окончания  срока для предъявления требований кредиторами, т.е. через два месяца после публикации, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Промежуточный ликвидационный баланс должен содержать сведения о  составе имущества, перечень предъявляемых  кредиторами требований и результат  их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс подлежит утверждению органом, принявшим решение о ликвидации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических  лиц.

 

Если по ходу ликвидационного процесса выясняется, что у предприятия недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества предприятия с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Если предприятие ликвидируется в добровольном порядке, то вопрос об удовлетворении требований кредиторов в случае недостаточности денежных средств ликвидируемого предприятия решается в соответствии с положениями учредительных документов предприятия (устав, учредительный договор).

 

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого предприятия  производится со дня утверждения  промежуточного ликвидационного баланса  в порядке очередности, предусмотренной  ст. 64 ГК РФ.

 

Исключение  составляют кредиторы пятой очереди, которым выплаты производятся по истечении месяца со дня утверждения  промежуточного ликвидационного баланса.

 

В первую очередь  удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое предприятие  несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем  капитализации соответствующих  повременных платежей. Во вторую очередь  производятся расчеты по выплате  выходных пособий и оплате труда  с лицами, работающими по трудовому  договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским  договорам. В третью очередь удовлетворяются  требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества  ликвидируемого предприятия. В четвертую  очередь погашается задолженность  по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. В пятую  очередь производятся расчеты с  другими кредиторами в соответствии с законом.