Понятие обязательства и его виды

В кредитных сделках по предоставлению займов допускаются и как правило применяются мультивалютные оговорки.

3) мультивалютные оговорки. Т.е. условие о возможности замены одной валюты платежа на другую по требованию кредитора. Это фактически защищает кредиторов от обесценения валют.

4) индексные оговорки. Эти оговорки обычно используются внутри национальных договоров. Во внешней торговле они редко используются.

Суть: индексные оговорки предусматривают, что главное обязательство должника изменяется пропорционально изменению указанного в договоре индекса. В указании на индекс позволяет не фиксировать твердо сумму денежного обязательства, а ориентировать на колебания этого индекса, который в свою очередь достаточно удален от колебания финансового рынка. Обычно индексы устанавливаются на те товары, услуги, которые имеют биржевую цену, т.е. котируются на биржах товарных. В отношении других товаров, которые имеют рыночную цену индексы, как правило, не существует, поэтому и применение индексной оговорки весьма проблематично.

Индексные оговорки в большей степени применяются в договорах трудового найма или в коллективных договорах. Обычно коллективные договоры заключаются профсоюзными работодателями, договоры заключаются на целый год и охватывают всех членов профсоюзов трудящихся в данной области. И в этих договорах устанавливается что заработная плата работников будет изменяться в соответствии с изменением уровня жизни.

В основном применяются валютные оговорки.

 

Договор как основание возникновения обязательств.

 

Договор - это соглашение двух и более лиц, посредством которого для сторон устанавливаются взаимные права и обязанности. Договор это главное основание возникновения обязательств.

Во всех системах права (которые мы изучаем), в отношении договора действует принцип свободы договора.

Принцип свободы договора означает: 

1. закон никого  не обязывает вступать в договор;

2. закон не  предопределяет содержание договора. 

Это означает, что стороны договора самостоятельно решают вступать им в договор или не вступать, сами выбирают контрагентов и сами определяют содержание договора. Законодательные нормы в отношении договоров, как правило являются диспозитивными, т.е. применяются в том случае если в договоре не указано иного.

Принцип свободы договора в настоящем виде в чистом виде не применяется.

В отношении свободы договора имеются некоторые отступления. Как правило, более сильные контрагенты разрабатывают и предлагают своим контрагентам по рынку заключать договоры присоединения или типовые стандартизированные договоры. В случае предложения такой проформы контракта, это стандартизированный текст, обычно у лица присоединяющегося к такому договору нет возможностей внести какие-либо изменения или коррективы в текст. Лицо только подписывает такой договор (как правило в письменной форме). У него есть такая позиция “take it or leave it” - хочешь заключай договор, хочешь не заключай, но в результате ты не получишь того, что ты хотел бы получить.

В связи с этим в праве изучаемых стран имеется два подхода такого рода типовых, стандартизированных договоров или еще их называют формуляры:

1) если договор  заключается между предпринимателями, коммерсантами он признается действительным во всех его частях, если они не противоречат закону.

2) этот подход  определен для потребителей, граждан  приобретающих товары за работу  и услуги для личных бытовых  нужд. Потребители во всех странах считаются не профессионалами. В отношении потребителей считается что условия ущемляющие права потребителей такие как возложение на потребителя более высокой ответственности, чем на предпринимателя продавца, отсутствия какой-либо ответственности у предпринимателя до того как они их исполнят ... ответственности не несет за качество вещей. Все условия ущемляющие права потребителей считаются не действительными(т.е. их как бы нет в договоре). Во всем остальном принцип свободы договора продолжает действовать.

 

Классификация договоров в праве континентальных стран.

 

1. односторонние или односторонне обязывающие;

2. двухсторонние или двухсторонне обязывающие.

Односторонние договоры - это такие, в которых все права имеются у одной стороны, все обязанности лежат на другой стороне (пример: договор займа, у заимодавца есть право требовать, а у заемщика есть только обязанность - вернуть заем).

Двухсторонние договоры - это договоры, в которых и права, и обязанности имеются у обеих сторон (купля-продажа, мена, подряд).

В договоре всегда есть две стороны.

3. консенсуальные;

4. реальные.

Договоры консенсуальные считаются заключенными в момент достижения соглашения между сторонами по существенным условиям договора. (Пример: договор купли-продажи. Во всех странах существенными условиями договора купли-продажи являются предмет договора и цена. С того момента как стороны достигли соглашения о предмете и о цене договор считается заключенным.)

Реальные договоры - это договоры, которые считаются заключенными с момента передачи вещи. Пример: договор хранения, договор займа за исключением банковских сделок кредитных, которые могут быть консенсуальными, если договор заключается между банком и его клиентом и этот договор предусматривает предоставление банком клиенту в будущем известного кредита.

Когда договор купли-продажи будет считаться заключенным?

1. В момент  когда стороны договорились о  предмете, о цене.

2. В момент  когда был совершен платеж.

3. В момент  когда была передана им.

Конечно правильным ответом будет 1. ответ, т.е. когда стороны договорились о предмете, о цене.

5. возмездные договоры

6. безвозмездные договоры.

Возмездные договоры предусматривают обмен между сторонами какими-то имущественными ценностями.

Безвозмездные договоры - это такие, в которых сторона совершает действия в пользу другой стороны, не получая за это вознаграждение.

7. договоры совершенные в пользу контрагентов

8. договоры совершенные в пользу третьего лица (договор страхования и др.)

9. договоры абстрактные

10. договоры каузальные

В англо-американском праве такой классификации договоров приведенных выше не существует, там абсолютно иначе договор понимается и иначе договоры классифицируются.

В англо-американском праве: договоры формальные и простые (неформальные).

Формальные договоры должны быть облечены в определенную сторону установленную форму. Неформальные договоры могут заключаться в любой стране.

К формальным договорам относят: 

1. договор “за  печатью” (underseal)

Договор “за печатью” - это очень старая архаичная форма договора. Этот договор, который только лишь мог быть исполнен в случае необходимости по суду, если должник не исполнял, должен был отвечать определенным очень жестким требованиям. 

Требования к договору “за печатью”:

а) договор “за печатью” должен быть написан (на бумаге, на пергаменте, на любом предмете);

б) договор должен быть подписан каждой из сторон и скреплен печатью (юридические лица ставят свою печать какая у них есть, а граждане должны обращаться к адвокату, который готовит письменные документы и тот ставит не печать, а оплаточку наклеивает типа печати, она и будет символизировать печать);

в) этот документ должен быть взаимно вручен каждой из сторон.

Договоры заключенные в такой форме не могут быть оспорены по содержанию, они могут быть оспорены только по форме.

В настоящее время такие договоры в такой форме заключаются в трех обычных случаях: 

1. договорами  “за печатью” оформляются сделки  с недвижимостью;

2. в форме договора  “за печатью” оформляются сделки, в которых отсутствуют встречные  удовлетворения;

3. договоры, которым  стороны хотят передать соответственную  форму?

Форма договора “за печатью” имеет достаточно широкое распространение в Англии, в США она тоже продолжает использоваться. Но в любом случае, если речь идет о дарении, т.е. о любой безвозмездной передаче вещи, т.е. безвстречное удовлетворение, всегда договор потом контр будет называться deam и на этом договоре будет проставлена печать юридического лица, если есть юридическое лицо, участник сделки либо будет проставлена печать адвоката, удостоверяющей сделку.

 

Условия действительности договора.

 

1) наличие право и их способности сторон;

2) наличие определенной формы договора (гражданское право в зарубежных странах допускает любую форму, если законом не установлена какая-то специальная форма. В торговом праве применяется вообще любая форма договора. Распространены: президентские соглашения, устные в расчете на честное купеческое слово). 

Особая форма требуется для оформления сделок с недвижимостью. Простая и письменная форма применяется для некоторых видов договоров: поручительство и договоры найма. В законодательстве некоторых стран существуют и требования в отношении формы применяемые к договорам заключаемым на определенную сумму: во Франции - все договоры на сумму свыше 5 тыс. франков должны быть заключены в простой письменной форме; в США - единообразный торговый кодекс устанавливает требования письменной формы для договоров на сумму свыше 500 долларов.

3) содержание договоров должно быть правомерно, т.е. не должно противоречить закону, а также публичному порядку, добрым нравам, доброй совести, обычным гражданским порядкам.

4) в любом договоре должно быть основание - кауза (но есть абстрактные сделки: вексельные, чековые сделки, в которых невозможно определить основание), - континентальное право.

В англо-американском праве нет понятия кауза, хотя “встречное удовлетворение” уже выработано судебными прецедентами (ущерб для кредитора и выгода для должника в обмен на обещание, о котором состоялся договор); но для безвозмездной сделке - договор “за печатью”.

“Встречное удовлетворение” должно быть правомерным; действие должно быть осуществимым; встречное удовлетворение должно быть определенным и должно исходить только от участников договора (договор о страховании оформляется как договор “за печатью”); моральное обещание - не встречное удовлетворение.

Действия, до заключения договора, не засчитываются в счет встречного удовлетворения.

По английскому праву встречное удовлетворение должно иметь определенную ценность, может быть не полностью эквивалентным встречному действию.

США - допускает номинальное встречное удовлетворение (продажа автомобилей за 1 доллар => купля-продажа, а не дарение)

Примером таких сделок явл. вексельные сделки, чековые сделки, т.е. такого рода договоры, в которых возникает вексельное обязательство и содержание векселя или чека невозможно установить по какому основанию оно ?было?. Является ли вексель средством предоставления займа или это рассрочка платежа в договоре перепродаж или он выдан по каким-то другим основаниям и содержание узнать нельзя. Если это вексель простой то там есть только векселедатели и векселедержатели, то эти две стороны могут оспорить ?биактив? из-за отсутствия оснований. Если вексель переводной и он может переходить из рук в руки с помощью индоссамента (надпись на оборотной стороне), то последние векселедержатели никогда не будут знать по какой причине, на каком основании вексель был вообще выдан. 

Но тем не менее вексель, как ценная бумага, признается действительным, если он составлен в соответствии с той формой, которой предусмотрено законом, тоже самое касается и сделок. Вот такого рода сделок, в которых кажется отсутствует основание, оно на самом деле и не было при выдачи, но установить его невозможно. Вот эти сделки, договоры, в которых отсутствует кауза, получили название абстрактный договор, в договорах которых имеется кауза называются каузальные договоры.

В англо-американском праве отсутствует понятие каузы, но имеется понятие встречного удовлетворения. Но в отличие от континентального права, где кауз назван в законе, если не прямо, то описательно дается ее понятие, то considiration, встречное удовлетворение, не имеет легального определения, т.е. законодательного определения. Определение понятия встречного удовлетворения выработано судебной практикой, т.е. прецедентной.

Встречное удовлетворение - ущерб для кредитора и выгоду для должника в обмен на обещание, о котором состоялось обещание (договор).

В англо-американском праве считают, что к любым договорным отношениям должен существовать баланс взаимных прав и обязанностей. Англо-американское право вообще не терпит не равноправие сторон. И в любом договоре кредитор получает выгоду, а должник терпит ущерб, но англо-американское право так строит свою конструкцию, чтобы на стороне кредитора появился ущерб, а на стороне должника появилась выгода.

Безвозмездные сделки оформляются как договоры “за печатью”.

 

Условия встречного удовлетворения.

 

1) встречное удовлетворение должно быть правомерно, т.е. не противоречить закону, существующему порядку, добрым нравам.

2) действия, которые составляют встречное удовлетворение должны быть осуществимы, в противном случае оно не будет считаться действительным.

3) встречное удовлетворение должно быть определенным (определенных характер).

4) встречные удовлетворения должны исходить только от участников договора.

5) моральные обещания, не считая встречное удовлетворение.

6) действия совершенные до заключения договора не могут зачитываться в счет встречного удовлетворения.

7) по английскому праву встречное удовлетворение должно иметь определенную ценность, оно может быть не полностью эквивалентным встречного действия, но ценность иметь должно; в США допускается номинальное встречное удовлетворение в 1 доллар (поэтому в США допускается заключение договоров в 1 доллар).

Договоры, которые не имеют встречного удовлетворения могут оформляются как договоры “за печатью”, те которые имеют в специальной форме не нуждаются.