Понятие учредительного договора

1. Понятие учредительного договора.
1. Теоретические аспекты понятия предпринимательского договора и его отличительные признаки.

Термин «договор в сфере предпринимательской  деятельности» используется в действующем  российском законодательстве и юридической  литературе. В частности, он упоминается в норме п. 1 ст. 185 ГК РБ при характеристике коммерческого представительства [2]. В работах ряда авторов содержится аналогичный термин «предпринимательский договор». [3, с. 413-414]

Большинство исследователей договора выделяют, по крайней мере, три значения договора – договор как правоотношение, как юридический факт, порождающий обязательства, и как документ «фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников». [3, с. 413] В ГК, помимо правил о договорах, на них распространяются правила о сделках и об обязательствах.

Понятие договора в сфере предпринимательской  деятельности (предпринимательского договора) основано на определении договора, содержащемся в ГК: договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 390 ГК). В данном значении предпринимательский договор является сделкой. Учитывая многозначность понятия «договор», предпринимательский договор трактуется также как правоотношение – договорное обязательство.

Интересно отметить мнение С.С. Занковского о том, что  «бесполезно искать здесь что-либо о предпринимательском договоре», [4] автор имеет ввиду определение  договора по законодательству Российской Федерации [5, п.1 ст. 420], сделав сравнительный анализ этих определений я пришел к выводу, что они идентичны. Автор, однако, видит причину не только в краткости определения. Она еще и в том, что ГК – акт частного права, в то время как такие договоры существуют на перекрестии частного и публично – правового регулирования.

Изучая работы многих авторов, касающихся рассмотрения предпринимательских договоров, я пришел к выводу, что, несмотря на некоторые расхождения в их точках зрениях, все они начинают изучение предпринимательских договоров с анализа норм Гражданского Кодекса.

Предпринимательские договоры – это тот правовой инструмент, который связывает предпринимателя  с внешним миром, позволяя ему  получать прибыль от передачи своего имущества в пользование другим лицам, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Им свойственны все признаки предпринимательства (самостоятельность предпринимательской деятельности; осуществление такой деятельности под свой риск; ее направленность на систематическое получение прибыли; ее осуществление лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке; профессионализм); помимо этого они обладают рядом особенностей.

Одна из основных особенностей предпринимательского договора состоит в том, что он заключается  в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, признаки которой содержатся в абз. 1 п. 1 ст. 1 ГК.

Стороны (сторона) такого договора вступают в обязательственные  отношения со своими контрагентами  по продаже товаров, пользованию  имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых и т.п. потребностей.

Наличие или  отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные последствия для сторон предпринимательских договоров. К обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности – п. 3 ст. 372 ГК и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Важнейшая особенность  договоров в сфере предпринимательства  – определенный состав сторон. Стороны (одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. С этого момента они вправе заключать предпринимательские договоры, как с другими предпринимателями, так и с лицами, не относящимися к субъектам предпринимательства.

Договоры между  субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами, предполагаются предпринимательскими, т.к. указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 46 ГК).

Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 393 ГК). Законодательство РФ содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. Не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 546 ГК). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей. Следует, однако, отметить, что правило о возмездности таких договоров не всегда последовательно применяется на практике, чему в ряде случаев способствует неоднозначная позиция законодателя.

Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах – характерная особенность предпринимательских договоров.

Общие положения  принципа свободы заключения договора содержатся в абз. 6 п. 2 ст. 2 ГК, где говорится, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством. Данное понятие включает в себя: свободу лица иметь свою волю на вступление в договорные отношения; самостоятельный выбор контрагента; самостоятельное формирование вместе с ним договорной структуры и вида договорной связи; изъявление своей воли при формировании условий договора. Однако безграничная свобода может привести к отсутствию порядка в договорной деятельности, что отрицательно скажется на эффективности договорных отношений. Поэтому принцип свободы заключения договора должен находиться в определенных законодательных рамках, сочетая в себе как свободу субъектов, так и пределы осуществления субъективных прав.

Так же, особенностью предпринимательских договоров  является то, что споры, связанные  с их заключением, изменением, расторжением и исполнением рассматриваются  в специальном порядке (хозяйственными, третейскими судами). Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном  арбитражном суде при Белорусской Торгово-промышленной палате Республики Беларусь.

2. Понятие, правовое регулирование учредительного договора

Учредительный договор является одним из учредительных  документов юридического лица, предусмотренных  действующим гражданским законодательством. Так, из содержания ст. 48 ГК вытекает, что юридическое лицо действует на основании устава и (или) учредительного договора. Учредительные документы в целом можно определить как документы, имеющие нормотворческое значение, определяющие статус юридического лица как субъекта права, участника гражданско-правовых, трудовых, налоговых и иных правоотношений, а также взаимоотношения собственника имущества, учредителей (участников) юридического лица между собой и с данным лицом как в процессе его создания, так и в процессе деятельности.

В настоящее время правовое регулирование общественных отношений, связанных с формированием и  действием учредительных документов, претерпевает определенные преобразования, которые в первую очередь связаны  с Законом Республики Беларусь от 28.12.2009 N 97-З "О внесении дополнений и изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь" (далее - Закон о внесении изменений),[6] вступающим в силу через шесть месяцев после его официального опубликования. Упомянутые изменения также в некоторой степени связаны с Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" (далее – Декрет № 1).[7] Среди изменений и дополнений, внесенных указанными нормативными правовыми актами, следует отметить то, что юридические лица, ранее действовавшие на основании двух учредительных документов, отныне будут действовать только на основании устава. Так, Закон о внесении изменений, изложив в новой редакции ст. 88 ГК, исключил из состава учредительных документов общества с ограниченной ответственностью (и фактически из состава учредительных документов общества с дополнительной ответственностью) учредительный договор. Аналогичная судьба постигла ст. 122 ГК в части исключения учредительного договора из состава учредительных документов ассоциации (союза).

Надо отметить, что описанные  изменения в некотором роде назревали  давно. Специалистами неоднократно подчеркивался тот факт, что между положениями двух учредительных документов одного юридического лица зачастую нет никакой разницы, и в этой ситуации учредительный договор теряет свою весомость и значимость в регулировании данных отношений. В частности, отмечалось, что "требование закона о наличии у некоторых юридических лиц двух учредительных документов, продолжающих параллельно действовать в течение всего периода существования соответствующих юридических лиц, трудно обосновать с юридической и функциональной точек зрения" [8, с. 147].

С учетом упомянутых изменений  можно говорить о том, что на сегодняшний  день большинство организационно-правовых форм юридических лиц действует  только на основании устава. Фактически учредительный договор сохранил свое присутствие в качестве учредительного документа только в простом и коммандитном товариществе.

3. Признаки, функции и виды учредительного договора

Немаловажный  интерес представляет изучение признаков  учредительного договора. Учитывая тот  факт, что учредительный договор является и учредительным документом юридического лица, и гражданско-правовым договором, его признаки следует рассматривать в нескольких плоскостях.

Так, можно выделить некоторые признаки учредительного договора, присущие учредительным документам в целом:

учредительный договор выступает в роли локального акта, определяющего порядок и  правила взаимодействия участников хозяйственного товарищества между  собой, с самим товариществом  и с третьими лицами;

учредительный договор носит публичный характер. Суть данного признака заключается в том, что учредительные документы не составляют коммерческую тайну юридических лиц и являются открытыми и общедоступными документами;

именно через  учредительные документы юридического лица определяется характер его правоспособности, то есть способности иметь гражданские права и нести обязанности. Согласно ст. 45 ГК юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Подчеркнем, что цель и предмет деятельности юридического лица как категории, определяющие характер правоспособности, определяются именно учредительными документами;

учредительный договор заключается до создания самого хозяйственного товарищества и вместе с иными документами представляется в регистрирующий орган для государственной регистрации юридического лица.

Учредительному  договору присущи признаки гражданско-правового договора, к которым, в частности, можно отнести:

свободу договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Никто не может быть понужден к заключению учредительного договора. Заключение учредительного договора всегда выступает  как результат согласования свободной воли его сторон. Учредительный договор представляет собой общий волевой акт его сторон;

соответствие  требованиям законодательства.

Помимо указанных  выше признаков можно также выделить некоторые иные, специфические признаки, которые отличают его от остальных договоров, предусмотренных гражданским законодательством:

"учредительный  договор не может быть совершен  посредством направления оферты  и акцепта и всегда должен  быть изложен в форме единого  договорного текста, подписанного всеми учредителями" [9, с. 89 - 90];

"учредительный  договор наряду с имущественными  порождает также неимущественные  права, связанные с участием  учредителей юридического лица в его будущей деятельности" [9, с. 90];

относительно  исполнения договора: "оно будет осуществляться не только посредством последующих действий участников договора, как это обычно бывает, а преимущественно в форме будущей деятельности самого создаваемого лица" [9, с. 91]. Таким образом, можно сделать вывод, что предписания учредительного договора считаются обязательными не только для сторон по договору, но и для самого юридического лица.

Что же касается функций учредительного договора, то учредительный договор устанавливает обязанности его участников по созданию юридического лица, формированию его уставного фонда (ст. 70 ГК, п. 3 ст. 28 Закона об хозяйственных обществах). Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор порождает обязательственные отношения между его участниками, а его функция состоит в регламентации обязательственных отношений учредителей по созданию юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает комплекс прав и обязанностей как между юридическим лицом и участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Данный комплекс составляет содержание относительного правоотношения, являющегося не обязательственным, а корпоративным. Вследствие этого после государственной регистрации вновь созданного юридического лица функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения. Наряду с ней после государственной регистрации вновь созданного юридического лица учредительный договор выполняет также функцию определения правового статуса самого юридического лица. Например, в соответствии с п. 2 ст. 48 ГК учредительным договором общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены предмет и определенные цели деятельности общества даже в тех случаях, когда по закону этого не требуется. Более того, можно утверждать, что все существенные условия учредительного договора, так или иначе, касаются правового статуса юридического лица. Отмеченная функция является следствием того, что корпоративное правоотношение представляет собой сложное структурное образование, в котором в качестве элементов выступают: