Составление договора продажи предприятия и договор доверительного управления имуществом

1.4. Финансово-правовые последствия  неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательств по договору

Неисполнение либо ненадлежащее исполнение сторонами обязательств, вытекающих из договора продажи предприятия, влечет негативные последствия для  нарушителя, предусмотренные общими положениями о договоре купли-продажи, если иное не вытекает из договора продажи  предприятия или не предусмотрено  специальными правилами о последствиях нарушения договора продажи предприятия (ст. 565 ГК РФ). 
              Специальные права предусмотрены ГК РФ в отношении последствий нарушения договора продажи предприятия в форме передачи и принятия предприятия с недостатками. 
              Если недостатки предприятия либо утрата его имущества выявлены уже при передаче предприятия покупателю и об этом указано в передаточном акте, покупатель имеет право требовать от продавца соответствующего уменьшения покупной цены предприятия.  
              Договором продажи предприятия могут быть предусмотрены правомочия покупателя по предъявлению к продавцу иных требований, однако в этом случае покупатель будет лишен возможности реализовать свое право на уменьшение покупной цены предприятия. 
              Покупатель наделяется правом требовать уменьшения покупной цены также в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте. Но, если продавец докажет, что покупатель во время заключения договора и передачи предприятия знал о наличии таких долгов (обязательств) в составе имущества предприятия, покупатель лишается права требовать уменьшения цены предприятия, предусмотренной договором. 
             В случае получения уведомления от покупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или об отсутствии отдельных видов имущества продавец может незамедлительно заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество и тем самым избежать возможных неблагоприятных последствий нарушения договора продажи предприятия. 
              Названные правила о последствиях нарушения договора продажи предприятия носят специальный характер и не подлежат расширенному толкованию, что подтверждено и арбитражно - судебной практикой.

2. Договор доверительного управления

2.1. Общая  характеристика договора 

Договор доверительного управления имуществом - это такой договор, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество  в доверительное управление, а  другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах  учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).  
              При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК).Как видно из определения договора доверительного управления имуществом, данный договор сконструирован как реальный, а это означает, что договор доверительного управления имуществом считается заключенным с момента передачи учредителем доверительного управления соответствующего имущества доверительному управляющему (п. 2 ст. 433 ГК).  
              Таким образом, для возникновения обязательства доверительного управления имуществом требуется сложный юридический состав, состоящий из двух юридических фактов: подписания сторонами соглашения и передачи доверительному управляющему имущества, являющегося объектом указанного соглашения. 
Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество(ст.1013 ГК РФ)                    
              Характеризуя договор доверительного управления, прежде всего следует отметить, что заключается он в письменной форме, а если его объектом является недвижимость, подлежит государственной регистрации (ст. 1017 ГК РФ). Договор является реальным, срочным (заключается на срок, не превышающий пяти лет), односторонне обязывающим, как правило, возмездным. 
              Субъектами договора доверительного управления являются учредитель управления, доверительный управляющий и выгодоприобретатель. Учредитель управления и выгодоприобретатель могут совпадать в одном лице. Субъектами договора могут являться как юридические лица, так и физические лица. Кроме того, учредителем управления может выступать Российская Федерация в лице уполномоченных органов (имущественных фондов). 
               Учредителем управления может выступать только собственник имущества (или собственники при общей или совместной собственности). По основаниям, установленным законом, учредителем управления может выступать орган опеки и попечительства или исполнитель завещания. 
              Доверительный управляющий - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Не может выступать доверительным управляющим унитарное предприятие или государственный орган управления. В случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Доверительный управляющий не может быть одновременно выгодоприобретателем по одному и тому же договору (ст. 1015 ГК РФ). 
              Выгодоприобретателем может быть любое физическое или юридическое лицо, причем если выгодоприобретателем не является собственник имущества, то на отношения с его участием распространяются нормы, установленные для договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Соответственно, после заявления выгодоприобретателем намерения воспользоваться своим правом, предоставленным ему договором, он приобретает самостоятельное право требования. 
              Выгодоприобретателем может быть любое физическое или юридическое лицо, причем если выгодоприобретателем не является собственник имущества, то на отношения с его участием распространяются нормы, установленные для договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Соответственно, после заявления выгодоприобретателем намерения воспользоваться своим правом, предоставленным ему договором, он приобретает самостоятельное право требования.

2. Условия договора
1. Существенные условия

В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны (гл.53,ст.1016 ГК РФ):

• состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
• наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
• размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
• срок действия договора.

2. Обычные условия

• доверительный управляющий всегда должен действовать в интересах собственника  учредителя правления (статья 1012 ГК РФ);
• учредитель правления обязан не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность управляющего по управлению имуществом;
• договор доверительного управления и законодательство ограничивают полномочия доверительного управляющего;
• договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет (статья 1016 ГК РФ);
• договор доверительного управления имуществом считается заключенным с момента передачи учредителем управления прав управления соответствующего имущества доверительному управляющему;
• договор доверительного управления имуществом подразумевает две обязательные процедуры: подписания сторонами соглашения и фактической передачи доверительному управляющему имущества, являющегося объектом указанного соглашения;
• доверительный управляющий, осуществляя непосредственное доверительное управление имуществом, может совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия, предусмотренные договором, в интересах учредителя (или выгодоприобретателя);
• все операции и сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий осуществляет от своего имени, указывая при этом, что он действует именно в качестве управляющего (п. 3, ст. 1012 ГК РФ);
• весь учет доверенного имущества доверительный управляющий обязан отражать в обособленных регистрах бухгалтерского учета;
• денежные средства, поступающие на расчетный счет, открытый для доверительного управления, являются собственностью учредителя управления;
• договор доверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным;
• договор доверительного управления обязательно должен раскрывать размер и форму вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена (ст. 1016 ГК РФ);
• договор доверительного управления может быть заключен на безвозмездной основе, о чем прямо должно указываться в договоре. В статье 423 ГК РФ договор доверительного управления предполагается возмездным, если иное не предусмотрено законом или договором;
• имущество, передаваемое в доверительное управление, используется в качестве залога, учредитель правления обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом;
• договор доверительного управления может быть свободным (заключаться по усмотрению сторон) или обязательным (прямое указание в законе на заключение договора Статья 1026 ГК РФ определяет, в каких случаях договор доверительного управления является обязательным);
• учредитель доверительного управления должен фактически обладать  имуществом в момент заключения договора;
• имущество в момент его передачи доверительному управляющему не должно быть закреплено за иными субъектами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (п. 3 ст. 1013 ГК).

        2.2.3.Случайные условия

• фактически передать имущество по договору и в нем указать необходимые ограничения в праве распоряжения им и другие;
• следить за отчетностью доверительного управляющего;
• в договоре обязательно должно быть оговорено право управляющего на вознаграждение (его форма и размер);                                                                          
• нужно учитывать профессионализм доверенного лица, чтобы, например, управлять ценными бумагами и наличие разрешения в случаях, предусмотренных в законе;
• можно потребовать составления «уведомления о риске», когда управление связано с ценными бумагами. В нем подтверждается осведомленность о том, что собственник осознает и принимает на себя риск возможной утраты части вложенных средств, при неблагоприятном изменении цен на ценные бумаги, переданные в доверительное управлении;
• в случае с ценными бумагами учредителю управления необходимо следить за тем, чтоб управляющий сберегал его средства от инфляции, получал максимальный уровень дохода, превышающего ее уровень;
• управляющий не может продавать или использовать в переработке имущество, находящееся в доверительном управлении;
• отсутствие  пометки «Д.У.», полагает, что доверительный управляющий лично отвечает перед третьими лицами, но только принадлежащим ему имуществом. А имущество, переданное в доверительное управление, продолжает оставаться собственностью учредителя управления;
• средства, полученные доверительным управляющим в качестве вознаграждения за доверительное управление имуществом, являются его собственным доходом и поступают на специальный расчетный счет доверительного управляющего, но не на счет открытый для расчетов по доверительному управлению;

3. Классификационные признаки договора

Доверительное управление представляет собой обязательство, возникающее  на основании договора. Договор является обязательным условием возникновения  доверительного управления, даже в  том случае, когда доверительное  управление учреждается на основании  властного акта (ликвидационная комиссия, орган опеки).

         Характеризуя договор доверительного управления, прежде всего следует отметить, что заключается он в письменной форме, а если его объектом является недвижимость, подлежит государственной регистрации (ст. 1017 ГК РФ). Договор является реальным, срочным (заключается на срок, не превышающий пяти лет), односторонне обязывающим, как правило, возмездным.

         Договор доверительного управления можно считать фидуциарной (основанной на особых лично-доверительных отношениях сторон) сделкой и относить его к разряду лично-доверительных соглашений. Некоторые юристы считают, что договор доверительного управления порождает чисто обязательственные отношения, конкретные права и обязанности, и не обладает достаточной степени доверительностью.

Однако отметим, что договор  доверительного управления имеет все  признаки фидуциарной сделки. Подробности  выделены ниже:

     1. Доверительный управляющий действует только в интересах учредителя правления, поэтому должен проявлять самую высокую степень заботливости при доверительном управлении имуществом (ст. 1022);

     2. Учредитель управления всецело делегирует свои полномочия доверительному управляющему и лишает себя возможности самому управлять этим имуществом, таким образом, выражая высокую степень доверия другой стороне;

     3. Управляющий не пользуется имуществом в своих собственных интересах, все его действия направлены на улучшение благосостояния собственника имущества;

     4. В случае если управляющий не оправдывает оказанного ему доверия, договор доверительного управления может быть расторгнут. В этом случае это может послужить достаточным основанием для привлечения его к установленной в законе или договоре ответственности;

     5. Собственник, оказывая доверие управляющему, не должен вмешиваться в деятельность управляющего;

     6. Договор доверительного управления может быть расторгнут в одностороннем порядке в связи с невозможностью или неспособностью доверительного управляющего осуществлять управление лично (ст. 1024 ГК РФ);

     7. Учредитель управления может отказаться от договора в случае утраты доверия или недобросовестности управляющего;  
         Все эти пункты прямо указывают на то, что договор доверительного управления может быть отнесен к фидуциарной сделке.

4. Финансово-правовые последствия неисполнения или не надлежащего исполнения обязательства.

Основания прекращения договора доверительного управления имуществом закреплены в п. 1 ст. 1024 ГК РФ. К его  прекращению можно, в частности, привести смерть гражданина или ликвидация юридического лица (выгодоприобретателя) по договору.

При этом договор может  быть оставлен в силе по соглашению сторон.

Если доверительный управляющий  откажется от получения выгод  по договору, то это также ведет  к его прекращению, если иное не предусмотрено  в самом договоре.

В статье 1024 ГК РФ в качестве оснований для прекращения договора называются также две формы отказа от договора.  
Они соответствуют общим требованиям, которые предъявляются к отказу от исполнения договора п.3 ст. 450 ГК РФ, и представляют собой:

• отказ доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора, в связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При этом последний не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок;
• отказ учредителя управления от исполнения договора по иным обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий вправе, при расторжении договора, потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему вознаграждения;
• Если договором не предусмотрен другой срок, то уведомление об отказе от его исполнения должно быть получено другой стороной не позднее трех месяцев до момента его прекращения. Однако данное правило не распространяется на отказ от договора выгодоприобретателя, который стороной по договору не является и вправе отказаться от участия в не ми ранее; 
            По общему правилу, после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель управления и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иное

3.Порядок досудебного и судебного урегулирования разногласий между сторонами

3.1.Претензия

Претензия - обращенное к  должнику требование кредитора об уплате долга по денежному обязательству, о возмещении убытков, уплате штрафа, установлении недостатков поставленной продукции, проданной вещи, выполненной работы 
          Претензия должна быть составлена в двух экземплярах, в произвольной форме письменной форме. Ее подписывают: гражданин- предприниматель без образования юридического лица (в соответствии со статьей 23 ГК РФ - индивидуальный предприниматель), если он является поставщиком товара; руководитель предприятия или его заместитель, если поставщик товара - юридическое лицо.  
          В претензии должны обязательно фигурировать следующие пункты:

1. Адресат, кому Вы направляете претензию
2. От кого исходит претензия
3. Отдельной строкой указывается название документа
4. В тексте претензии излогается существо дела
5. Четко формируются требования
6. В конце претензии, нужно указать намерения в случае, если Ваши требования не будут удовлетворены в добровольном порядке.
7. Дата и подпись