Стадии и порядок заключения договоров

___________________

1 Светланина С.Р. Мнимые  сделки // Экономика и жизнь. –  1996.- №49.

 

Этот способ можно использовать, но только для оперативности и  ускорения заключения договоров  с последующим подтверждением устного  телефонного заказа письменными  документами.

Кроме того, необходимо учитывать, что несоблюдение про¬стой письменной формы сделки при заключении договоров  может повлечь за собой серьезные  негативные последствия для пред¬приятия в сфере налогообложения. Договор  является одним из оснований для  проведения различных расчетов между  предприя¬тиями, которые, в свою очередь, служат для определения и подведения итогов всей финансово-хозяйственной  деятельности пред¬приятия. Кроме того, договор позволяет точно определить характер сделки и соответственно ее налоговые последствия.

Отсутствие письменно  составленного договора может привести к неправильному пониманию и  толкованию той или иной хозяйственной  операции, к ее неправильному отражению  в бухгалтерс¬ком учете, а следовательно, и к неправильному налогообложению.

При проведении налоговой  проверки указанные выше обстоятельства могут привести к применению к  предприятию финансовых санкций, так  как характер «телефонной сделки»  определить затруднительно, а наличие  только счетов позволит рассматри¬вать их как бартер, и как взаимозачет, и как безвозмездную пере¬дачу  и т. д. В то же время при проведении указанных выше опе¬раций их оформление осуществляется совершенно по-разному  и влечет за собой разные налоговые последствия. (Так, при заключе¬нии и надлежащем исполнении своих обязанностей каждой из сторон по договору мены (бартера) необходимо составление рас¬чета средней цены реализации товара в целях определения обла¬гаемого оборота по НДС и выручки по налогу на прибыль1.

 

______________________

 

1 Гражданское право. Словарь  справочник / Под ред. М. Тихомирова. - М., 1996. - 575с.

 

Прове¬дение же взаимозачета предполагает составление акта взаимо¬зачета, в котором определяются взаимные денежные обязатель¬ства сторон и на основании которого обязательства  сторон друг перед другом на указанные  в акте суммы погашаются, а суммы  НДС, также указанные в акте отдельной  строкой, принимаются к зачету. Суммы средств, полученные безвозмездно от других пред¬приятий, включаются в состав вне реализационных доходов и под¬лежат обложению налогом на прибыль в полном объеме без учета затрат, которые предприятие фактически понесло по сделке.)

 

Глава 2 Основные стадии заключения договора

 

Договор заключается посредством  направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной. В  соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта. Таким образом, можно  выделить три основные стадии заключения договора:

1. Направление одной стороной  оферты.

2. Рассмотрение другой  стороной оферты и ее акцепт.

3. Получение акцепта стороной, направившей оферту.

 

2.1. Оферта. Направление оферты

 

Об оферте как таковой  идет речь в ст. 435-437 ГК. В указанных  статьях определяется, во-первых, что  представляет собой оферта; во-вторых, какие требования предъявляет к  ней законодатель; в-третьих, каковы порожденные ею последствия и  в-четвертых, как следует отграничить  оферту от смежных правовых понятий.

Под офертой понимается предложение  заключить договор (ст.435 ГК)1. По форме  оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс, и т.д. Офертой  может служить и разработанный  стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора. По своей же сути офертой является не просто предложение, а предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих признаков и которое влечет за собой установленные в законе правовые последствия как для того, от кого она исходит (оферента), так и для адресата (акцептанта). Поскольку последствия, о которых идет речь,

_____________________

1 Гражданский кодекс Российской  Федерации. Части первая и вторая  с постатейными материалами. –  М.: ИНФРА-М, 2001.

весьма существенны для  обоих - оферента и акцептанта, к  оферте предъявляются весьма строгие  требования. При их несоблюдении из нее не вытекает никаких правовых последствий.

Первое требование - достаточная  определенность оферты. Это предполагает, что из нее адресат способен сделать  правильный вывод о воле оферента. Любая неопределенность, касающаяся различных элементов будущего договора - указания сторон, их прав и обязанностей, а равно предмет договора вызывает возможность различного понимания  содержания оферты. Это может повлечь  за собой утрату офертой своего назначения.

Второе требование относится  к направленности оферты: она должна выражать намерение лица, которое  выступает с предложением, считать  себя заключившим договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае, если последний примет предложение. Указанное требование означает, что оферта должна быть составлена таким образом, чтобы позволить  адресату сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей  с офертой воли им самим - адресатом.

Третье требование относится  к содержанию оферты: ст. 435 ГК предполагает, что оферта должно охватывать все  такие условия, которые однозначно определены как существенные в ст. 432 ГК либо вытекают из нее. Указанный  в оферте набор условий является максимальным. Следовательно, после  того как адресат примет предложение, оферент не сможет менять набор условий, содержащихся в оферте. В конечном счете смысл этого важнейшего требования к оферте состоит в  том, что она, по выражению Л. Эннекцеруса, «должна быть настолько определенная, чтобы можно было путем ее принятия достигнуть соглашения о всем договоре».

Четвертое требование связано  с адресностью оферты. Иначе говоря, из нее должно быть ясно, к кому именно она обращена. P.O. Халфина полагала, что «предложение не может рассматриваться как оферта. поскольку здесь еще не установлен один из существенных элементов договора - его сторона». Ее позицию поддержал Ф.И. Гавзе1.

При отсутствии любого из указанных  выше признаков предложение может  рассматриваться только как вызов  на оферту (приглашение делать оферту).

Оферта приобретает обязательное значение для направившего ее лица с момента получения такой  оферты адресатом.

По общему правилу оферта, полученная адресатом, является безотзывной, то есть не может быть отозвана в  течение срока, остановленного для  ее акцепта, если иное не предусмотрено  самой офертой либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.462 ГК). Однако если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается  не полученной (п. 2 ст.435 ГК).

Особым видом оферты является публичная оферта. Под публичной  офертой понимается содержащее все  существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить  договор на указанных в предложении  условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ПК). В этом случае предложение  заключить договор обращено не к  неопределенному кругу лиц, а  к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает  предложение. Таким образом, юридические  последствия признания предложения  публичной офертой заключаются  в том, что лицо, совершившее необходимые  действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие  товары), в праве требовать от лица, сделавшего такое предложение  исполнения договорных обязательств2.

______________________

1 Гражданское право. Словарь  справочник / Под ред. М. Тихомирова. - М., 1996. - 575с.

2 Гражданский кодекс Российской  Федерации. Части первая и вторая  с постатейными материалами. –  М.: ИНФРА-М, 2001.

В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор  заключается по волеизъявлению обеих  сторон. Поэтому решающее значение в оформлении договорных отношений  имеет ответ лица, получившего  оферту, о согласии заключить договор.

 

2.2. Оферта и ее акцепт

 

В соответствии с п.1 ст.438 ГК акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о  ее принятии. Такой акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт в  такой же мере выражает волю лица, как  и предложение. Требования к акцепту  вытекают из его особенностей как  рефлекторного волеизъявления. Стандартная  ситуация состоит в том, что акцепт приобретает юридическую силу, если он полный т.е. выражает одобрение всему, что указано в оферте, и безоговорочный, т.е. не содержит никаких дополнительных условий.

Если ответ дан на иных условиях, чем предложено в оферте, он не является акцептом. Это лишь встречная  оферта (ст. 443 ГК). Однако действия акцептанта могут рассматриваться как встречная  оферта лишь при условии, что они  обладают указанными признаками оферты. Поскольку такого рода встречная  оферта направляется первоначальному  оференту, т.е. конкретному лицу, необходимо сохранить в такой встречной  оферте все существенные условия  договора. Следовательно, ответ на оферту, в котором исключено из нее  хотя бы одно из существенных условий, не может рассматриваться как  встречная оферта. Такой ответ  представляет собой отказ от заключения предложенного оферентом договора и приглашение к заключению другого договора. Акцепт на иных условиях обычно оформляется протоколом разногласий, который направляется другой стороне. Договор считается заключенным только после урегулирования всех разногласий между сторонами.

К протоколу разногласий, направленному контрагенту, в полном объеме применяются правила закона, регулирующие оферту.

Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних  деловых отношений сторон. Молчание подвергнуто особому урегулированию. По самому своему характеру оно может  быть только акцептом. При этом существует единая для всего гражданского права  презумпция того, что молчание вообще не является юридическим фактом. Такая  презумпция включена в общую норму, посвященную значению молчания. Имеется  в виду ст. 158 ГК о форме сделок. Указанная статья, как и ст. 438 ГК, предусматривает те исключительные случаи, когда молчание приобретает правообразующее (правоизменяющее или правопрекрашающее) значение. Из п. 3 ст. 158 ГК следует, что молчание может быть признано выражением воли совершить сделку только в случаях, когда это предусмотрено законом или соглашением сторон, в то время как по п. 2 ст. 438 ГК молчание приобретает силу, если это предусмотрено либо законом, либо обычаем делового оборота, либо вытекает из прежних деловых отношений сторон. При этом п. 2 ст. 438 ГК имеет в виду, что в указанных трех случаях речь идет толь¬ко об акцепте. Тем самым снимается вопрос о возможности использовать молчание в качестве оферты1.

По своей юридической  конструкции акцепт и оферта в  определенной части совпадают. В  этой связи некоторые из положений, которые относятся к оферте, распространяются и на акцепт. Имеется в виду, что  акцептант может отозвать сделанный  акцепт до момента получения оферентом  извещения об отказе акцептанта от заключения договора либо одновременно с таким 

_____________________

1 Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. - Т.3. - М.,2000. - 384 с.

 

извещением. В этом случае акцепт признается неполученным. Соответственно отказ от акцепта не считается  сделанным и тогда, когда моменты  получения оферентом самого акцепта  и извещения об его отказе совпадают.

 

2.3. Получение акцепта  стороной, направившей оферту

 

После получения оферентом  акцепта договор считается за¬ключенным. Отзыв акцепта после получения  его оферентом является фактически односторонним отказом от исполнения договорных обязательств, что недопустимо  в соответствии со ст. 310 ГК. Особым случаем  является акцепт на иных условиях. Однако, если лицо, получившее оферту в срок, установленный для ее акцепта, предприняло какие либо фактические действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы, и т.п.), оферта считается акцептованной, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте.

При публичной оферте, например: помещении товара на прилавке магазина, объявлении о наличии билетов  в кассе, объявлении о наличии  свободных мест в гостинице и  т.п. акцептом могут быть фактические  действия, обычно совершаемые в подобных случаях: оплата товара покупателем, приобретение билета, заполнение карты гостя и  получение квитанции в гостинице  и т.д.1

Важное значение имеет срок получения акцепта стороной, направившей оферту, она может быть сделана с указанием срока для ответа или без указания такого срока. В случае, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

____________________

1 Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М, 1999. - 552 с.

 

При этом следует иметь  в виду, что принимается во внимание именно дата получения акцепта оферентом.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте  получено с опозданием, акцепт не считается  опоздавшим. Однако сторона, направившая  оферту, имеет право не принять  подобный акцепт, немедленно уведомив другую сторону о получении акцепта  с опозданием.

Если же сторона, направившая  оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного  с опозданием, договор считается  заключенным.

Если же оферта сделана  без указания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит  от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устно без  указания срока для акцепта, договор  считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Если такого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложением. Когда же оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК). Нормально необходимым считается время, достаточное для пробега данного вида корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием сделанного предложения и составления ответа на него. В случае прибытия ответа в течение этого периода времени, договор считается заключенным. В случае возникновения спора этот срок будет определяться судом исходя из конкретных обстоятельств дела1.