Cпособы обеспечения предпринимательских договоров

 

В силу того, что способы  обеспечения обязательств в большинстве  своем носят дополнительный (субсидиарный) характер и зависят от основного  обязательства, то при прекращении  или недействительности основного  обязательства обеспечивающие обязательства  также прекращаются. Однако существуют такие способы обеспечения обязательств, которые носят самостоятельный  характер и не зависят от основного  обязательства, к ним, в частности, относится банковская гарантия.

 

Основное обязательство  влияет на обеспечивающее в трех случаях:

 

·     Во-первых, обеспечительное  обязательство следует судьбе основного  при  переходе  прав  кредитора  другому  лицу,  например,  при  уступке требования по основному  обязательству (ст. 384 ГКРФ);

 

·     Во-вторых, в  случае, когда с согласия кредитора  степень исполнения обязательства  способна снизить количественные характеристики обеспечивающего обязательства. В  частности, в соответствии с п. 1 ст. 357 ГКРФ и ст. 46 Закона РФ «О залоге»[1], возможно уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте и переработке  соразмерно исполненной части основного обязательства. Также допускается снижение стоимости заложенных ценных бумаг (векселей) соответственно исполнения основного обязательства;

 

·     В-третьих, недействительность основного обязательства также  влечет за собой недействительность обязательства по обеспечению исполнения. Это правило не действует в  случае банковской гарантии (пп. 2 и 3 ст. 329 ГКРФ);

 

·     В-четвертых, при прекращении основного обязательства  прекращается и акцессорное. Так  происходит, например, в случае применения залога (ст. 352 ГКРФ) и поручительства (ст. 367 ГКРФ). Однако  есть и исключения из этого правила. Например, имущество, находящееся  в  залоге,  может  стать  предметом  еще  одного залога в обеспечение других требований (последующий залог). Последующий  залог допускается, если  он не запрещен предшествующими договорами о залоге (ст. 342). При  ипотеке (залог недвижимости) допускается уступка кредитором своих прав в отношении ипотеки  без уступки прав по основному  обязательству (ст. 355). Особое положение  среди способов обеспечения обязательств занимает банковская гарантия. Предусмотренное  здесь обязательство гаранта  перед бенефициаром не зависит от основного обязательства (ст. 370).

 

В силу того, что в большинстве  своем способы обеспечения обязательств носят акцессорный характер, они  не могут каким-либо образом влиять на содержание и действительность основного  обязательства. То есть, если по каким-либо причинам  обеспечивающее обязательство  прекращается, это не оказывает воздействия  на правовой характер основного обязательства  и оно остается в силе.

 

 

 

Глава 2. ВИДЫ СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ

 

 ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ  ДОГОВОРОВ

 

 

 

В соответствии с современным  российским законодательством для  стимулирования должника к точному  и неуклонному исполнению обязательств, вытекающих из предпринимательских  договоров, а также в целях  предотвращения либо уменьшения размера  негативных последствий, которые могут  наступить в случае их нарушения, обязательства могут быть обеспечены одним из способов, предусмотренных  ГКРФ. Перечень способов обеспечения  обязательств содержится в ст. 329 ГКРФ, согласно которой основными способами обеспечения обязательств в России являются неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия и задаток. Советское гражданское право также содержало институт обеспечения обязательств, однако новый Гражданский кодекс ввел в список основных способов обеспечения обязательств удержание имущества и банковскую гарантию. Последняя, кстати, является способом обеспечения обязательств, не зависящим от основного обязательства, то есть самостоятельным способом обеспечения обязательств. Существенным является и то, что действующий ГКРФ содержит примерный, а не исчерпывающий, как было в ГК РСФСР 1964 г., перечень способов обеспечения исполнения обязательств. Поэтому наряду с предусмотренными законом способами обеспечения исполнения обязательств сторонами могут предусматриваться иные способы, например, товарная неустойка или внесение спорной суммы в депозит третьего лица. Кроме того, обеспечительные свойства присущи некоторым видам безналичных расчетов, таким как аккредитив, инкассо, безакцептное списание, предоплата и др. Определенные обеспечительными качествами обладают и некоторые виды договоров страхования, кредита, лизинга, факторинга и др.

 

Все способы обеспечения  обязательств различаются по степени  воздействия на должника и методам  достижения цели - побудить должника исполнить  обязательство надлежащим образом. Поэтому поведение должника во многом будет зависеть от оптимального выбора кредитором способа обеспечения  обязательства.

 

В связи с этим необходимо учитывать особенности того или  иного способа обеспечения обязательства  и его возможности применительно  к конкретной ситуации.

 

Выбор соответствующего способа  во многом зависит от существа обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих  из договора займа или кредитного договора, более надежными считаются  такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство. В то же время, если речь идет об обязательствах по выполнению работ или оказанию услуг, возникающих из договоров  подряда, банковского счета и  других, предпочтительнее использовать неустойку, поскольку интерес кредитора  заключается не в получении от должника денежной суммы, а в достижении определенного результата.

 

Действующее гражданское  законодательство не содержит каких-либо ограничений в выборе способов обеспечения  обязательств по предпринимательским  договорам, поэтому стороны могут  применять одновременно несколько  видов обеспечительных мер, например, неустойку совместно с залогом.

Глава 3. НЕУСТОЙКА

 

Одним из наиболее важных и  распространенных способов обеспечения  предпринимательских договоров  является, безусловно, неустойка.

 

Согласно п. 1 ст. 330 ГКРФ неустойка  (штраф, пеня) - это определенная законом  или договором денежная сумма, которую  должник обязан уплатить кредитору  в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему  убытков.

 

Эффективность неустойки, ее широкое применение в целях обеспечения  договорных обязательств объясняются  прежде всего тем, что она представляет собой удобное средство упрощенной компенсации потерь кредитора, вызванных  неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих  обязательств. В этом смысле неустойке  присущи следующие черты: предопределенность размера ответственности за нарушение  обязательства, о котором стороны  знают уже на момент заключения договора; возможность взыскания неустойки  за сам факт нарушения обязательства, когда отсутствует необходимость  доказывать наличие убытков, причиненных  таким нарушением; возможность для  сторон по своему усмотрению формулировать  условие договора о неустойке (за исключением законной неустойки), в  том числе, в части ее размера, соотношения с убытками, порядка  исчисления, приспосабливая ее тем  самым к конкретным взаимоотношениям сторон и усиливая целенаправленное воздействие.

 

Порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, может  быть различным: в виде процентов  от суммы договора или его неисполненной  части; в кратном отношении к  сумме неисполненного или ненадлежаще  исполненного обязательства; в твердой  сумме, выраженной в денежных единицах.

 

Неустойка, являясь одним  из способов обеспечения обязательств, одновременно представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, носящую имущественный характер. Одним из критериев, по которым неустойку  можно отнести к мерам гражданско-правовой ответственности являются основания  ее возникновения. Обязанности по уплате неустойки возникают по аналогии с возложением на должника мер  гражданско-правовой ответственности. Единственным основанием применения неустойки  является нарушение обязательств должника, вытекающих из договора либо нормативных  актов. Иногда в качестве основания  возникновения требований о неустойке  выступает вина должника, но это  не касается предпринимательских договоров  и в целом сферы предпринимательской  деятельности.

 

Таким образом, одним из важных преимуществ неустойки является то обстоятельство, что кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, устанавливать их размер и причинную  связь с нарушением договора должником. В соответствии с п. 3 ст. 401 ГКРФ, если законом или договором не предусмотрено  иное, лицо, нарушившее обязательство, в частности, при осуществлении  предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. При этом нарушение  обязанностей контрагентами должника и отсутствие на рынке необходимых для исполнения обязательства товаров, отсутствие у должника денежных средств к таким обстоятельствам не относятся.

 

Из определения термина  «неустойка», содержащегося в ст. 330 ГКРФ можно сделать вывод, что  понятия «штраф» и «пеня» являются синонимами термина «неустойка». Однако это не совсем правильно. Штраф и  пеня являются скорее видами неустойки. Общим для них является то, что  они представляют собой денежные суммы, взыскиваемые в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Но, в отличие от штрафа, который  являет собой однократно взыскиваемую неустойку, определяемую в твердом  денежном размере некоторой суммой или процентами от нее, пеня носит  прогрессирующий характер и взыскивается увеличивающейся с каждым днем просрочки  суммой. Таким образом, пеня устанавливается  на случай просрочки  исполнения обязательства. Она, как правило, определяется в  процентах по отношению к сумме  обязательства, неисполненного в установленный  срок. Пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период (например, за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства. Так происходит в случае просрочки оплаты за поставленную продукцию, возврата кредита и т. д.

 

В зависимости от источника  установления различают договорную и законную неустойку. Договорная неустойка  – это неустойка, оговоренная  соглашением сторон. Она не может  быть меньше законной неустойки, но может  превышать ее в случае согласия сторон. Договорная неустойка обязательно  должна быть письменно зафиксирована  предпринимателями, в противном  случае несоблюдение письменной формы  влечет недействительность соглашения о неустойке независимо от формы  основного обязательства, которое  может возникнуть и из устной сделки (ст. 331 ГКРФ).

 

Законная неустойка –  это неустойка, установленная законодательством  и не зависящая от воли сторон. В  большинстве случаев законная неустойка  применяется, если она не оговорена  в соглашении сторон, либо если согласно договору ее размеры меньше размеров законной неустойки. Законная неустойка  подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст. 332 ГК). Вместе с тем сфера применения законной неустойки во многом зависит  от того, в какой правовой норме  она содержится. Если неустойка предусмотрена  императивной нормой, она подлежит безусловному применению. В случаях, когда положение о неустойке  содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением  не предусмотрели иной размер неустойки.

 

Примером законной неустойки, содержащейся в диспозитивной норме, может служить неустойка, предусмотренная  частью первой п. 8 постановления Президиума Верховного Совета РФ и Правительства  РФ от 25 мая 1992 года № 2837-I «О неотложных мерах по улучшению расчетов в  народном хозяйстве и повышении  ответственности предприятий за их финансовое состояние». Указанная  неустойка в виде пени в размере 0,5 процента в день за просрочку платежа  за поставленные товары применяется, если в заключенном сторонами договоре поставки или купли-продажи продукции (товаров) для предпринимательской деятельности не содержится иной конкретный размер ответственности за такое нарушение.

 

Условия договора не могут  уменьшить размер законной неустойки, но могут его увеличить, если иное не предусмотрено законом (ст. 332 ГКРФ). Но в случаях, когда размер законной неустойки существенно превышает  реальный размер последствий нарушения  договора, суд вправе уменьшить размер законной неустойки (ст. 333 ГКРФ). Уменьшение размера неустойки не влечет полного  освобождения должника от ее уплаты, то есть должник в любом случае обязан выплатить неустойку. При определении  размеров неустойки и соотношения  его с последствиями нарушения  суд может принять во внимание обстоятельства, не имеющие прямого  отношения к последствиям нарушения, в частности, цену товаров и услуг, сумму договора и т. д.[2]

 

Приведем несколько примеров применения этого положения ВАС  РФ[3]. ВАС РФ решил уменьшить размер неустойки, когда сторона требовала  взыскания неустойки в размере 1 млрд. рублей в связи с нарушением договора, сумма которого составляла 30 млн. рублей[4]. В ином случае истец  требовал уплаты неустойки в размере 1,360 млрд. рублей, не предоставив никаких  доказательств причинения ему убытков  в связи с не возвратом тары[5]. В следующем деле размер неустойки  превысил размер убытков в 1,5 раза[6]. Во всех приведенных случаях ВАС  РФ принял решение о снижении размеров неустойки.

 

Говоря о размерах неустойки, необходимо затронуть и такой  важный вопрос: имеет ли право кредитор кроме взыскания неустойки требовать  возмещения убытков? Прежде всего следует  заметить, что неустойка – весьма гибкая санкция и имеет несколько  видов. Поэтому право кредитора  требовать возмещения вреда при  неустойке зависит от того, какой  из видов неустойки выбрали стороны  в качестве способа обеспечения  договора.

 

Согласно ст. 394 ГКРФ, закон  различает четыре вида неустойки: зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную. Зачетная неустойка дает кредитору  право требовать возмещения убытков  в части, не покрытой неустойкой, то есть с учетом неустойки. Зачетная неустойка  считается общим правилом, в отличие  от остальных трех видов неустойки, которые применяются как исключения. Если законом или договором не предусмотрено иное, то неустойка  считается зачетной. Зачетная неустойка  является самым распространенным видом  неустойки.