3. Права и обязанности адвоката

      Основными составляющими статуса адвоката являются его права и обязанности.

      Адвокат обладает весьма широкими полномочиями при осуществлении своих обязанностей, связанных с защитой и представительством граждан и организаций. Некоторые из этих полномочий непосредственно указаны в ФЗ об адвокатуре. Другие содержатся в нормах конституционного, гражданского, арбитражного, административного и уголовного судопроизводства.

      Предоставляя  свободу деятельности адвокатов  при выполнении функции защиты граждан  и организаций, ст. 6 ФЗ об адвокатуре предоставляет им собственные широкие права. Адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ, и, соответственно, выйти за рамки прямо оговоренных в данной статье прав.

      Адвокат вправе, представляя права и законные интересы своих доверителей, запрашивать  и собирать иным способом справки, характеристики и иные документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи. При этом государственные органы, общественные объединения, а также иные организации, куда обращается адвокат, обязаны выдавать ему запрошенные документы или их заверенные копии.

      Адвокат имеет правовую возможность опрашивать лиц (с их согласия), предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь.

      Адвокат наделен полномочиями представлять и собирать предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами. Необходимо помнить, что все эти действия должны строго соотноситься с требованиями процессуального законодательства и соответствовать ему.

      Адвокат вправе привлекать специалистов для  разъяснения вопросов, связанных  с оказанием юридической помощи.

      Законом разрешено фиксировать (в том  числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся в  материалах дела, по которому адвокат  оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну.

      Адвокат не вправе принимать поручения, если они носят заведомо незаконный характер. Очевидно, что при применении этой нормы могут возникать некоторые  трудности. Проблема здесь в том, что «нет определения понятия  «заведомо незаконный характер». Оно  явно оценочное, что может по-разному интерпретироваться в адвокатской практике, возможны столкновения позиций и точек зрения на одну и ту же проблему… Понятие «заведомо незаконный характер» относится именно к субъективной стороне восприятия. Если данную норму трактовать также и с точки зрения объективной стороны, то критериями заведомой незаконности, наряду с субъективным восприятием ситуации как незаконной, могут быть действия, явно противоречащие Конституции РФ, конкретной норме материального или процессуального права, международным нормам, если незаконность этих действий подтверждена вступившим в силу судебным решением» (9; с.97).

      Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридической  помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица (п.2 ч.4 ст.6 ФЗ об адвокатуре).

      По  справедливому замечанию А.Д.Бойкова, «в последние годы публичные выступления многих адвокатов (особенно по телевидению), характеризующиеся свободой, граничащей с безответственностью, нередко грешат серьезными отступлениями и от профессиональной морали, и от простой добропорядочности. Появилась небольшая, но достаточно агрессивная группа так называемых телевизионных шоу-адвокатов. Без стеснения они комментируют в перерывах судебных заседаний показания допрошенных лиц, на что не имеют права, оглашают документы, подменяют тезисы обвинений в экономических преступлениях, шпионаже и т.п. общими, часто демагогическими рассуждениями о нарушениях прав человека, покушениях правоохранительных органов на такие святыни, как свобода слова и убеждений. Конфиденциальное, неторопливое правосудие, связанное с трудными поисками истины и справедливости, такие адвокаты вкупе с журналистами превращают в некое развлекательное шоу либо митинг с его «мегафонным правом» (12; с.11).

      Действительно, иногда адвокаты при исполнении поручений клиентов прибегают к помощи средств массовой информации или иным путем сообщают сведения, сообщенные им доверителями в связи с оказанием ими юридических услуг. Такие действия должны быть всегда согласованы с доверителями и без их согласия недопустимы.

      Адвокат, принявший поручение своего доверителя, не вправе в последующем занимать по делу позицию вопреки воле доверителя. Адвокат, принявший на себя защиту клиента, не вправе в последующем от нее отказаться. Однако в данном правиле есть одно исключение: адвокат может занять позицию вопреки воле своего доверителя, если он убежден в самооговоре доверителя. В таком случае его позиция должна быть направлена на исправление ситуации в пользу доверителя и установление всех мотивов и причин самооговора. Адвокат не имеет права также делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает (23; с.44-46).

      Обязанности адвоката в общей форме изложены в ст. 7 ФЗ об адвокатуре.

      Адвокат обязан прежде всего честно, разумно  и добросовестно отстаивать права  и законные интересы доверителя всеми  не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. К средствам защиты, противоречащим закону, обычно относят «использование заведомо ложных показаний, подложных документов и тем более участие в их фабрикации; преднамеренное затягивание процесса, «запутывание» допрашиваемых лиц, вторжение в их личную жизнь с тем, чтобы подорвать доверие к их показаниям и т.п.» (11; с.11).

      Адвокат не имеет права разглашать любые  сведения, сообщенные ему доверителем  в связи с оказанием юридической  помощи без согласия доверителя. Это важнейшая обязанность адвоката. Адвокат обязан строго соблюдать адвокатскую тайну, которую составляют само обращение к адвокату, а также любые иные сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своим клиентам (16; с.10-16). В связи с этим адвокат не подлежит вызову и допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием. Запрещается прослушивать телефонные и иные переговоры адвоката, обследовать помещения, в которых оказывается юридическая помощь, проводить иные оперативно-розыскные мероприятия, ставящие под угрозу сохранение адвокатской тайны, если отсутствует соответствующее судебное решение. Материалы и документы, не составляющие досье адвоката по делу, могут подлежать досмотру, осмотру, выемке и изъятию только на основании судебного решения (18; с.47-50) (ст.8 ФЗ об адвокатуре).

      Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при  осуществлении правосудия, обязаны  добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, и должны всегда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами. Адвокат должен всегда быть лояльным к интересам своего клиента.

      Законодатель  специально выделил как одну из основных обязанностей адвоката обязательное участие  в качестве защитника в уголовном  судопроизводстве по назначению, а  также предусмотренное законодательством  оказание юридической помощи гражданам бесплатно (п.2 ч.1 ст.7 ФЗ об адвокатуре).

      Адвокаты  обязаны соблюдать кодекс профессиональной этики (4) и исполнять решения органов адвокатского самоуправления - адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, обязательными членами которой они являются, а также Федеральной палаты адвокатов.

4. Гарантии  независимости адвоката

      Эффективная деятельность адвоката немыслима без  гарантий его независимости.

      Независимость является наиболее характерной и  основной стороной адвокатской деятельности, так как адвокат должен быть свободен от любого давления извне, особенно со стороны правоохранительных органов и государства в целом (7; с.148).

      Гарантии  независимости адвоката перечислены  в ст. 18 ФЗ об адвокатуре, где закреплено, что:

      - вмешательство в адвокатскую  деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются;

      - адвокат не может быть привлечен  к какой-либо ответственности  (в том числе после приостановления  или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с ФЗ об адвокатуре;

      - истребование от адвокатов, а  также от работников адвокатских  образований, адвокатских палат  или Федеральной палаты адвокатов  сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается;

      - адвокат, члены его семьи и  их имущество находятся под  защитой государства. Органы внутренних  дел обязаны принимать необходимые  меры по обеспечению безопасности  адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества;

      - уголовное преследование адвоката  осуществляется с соблюдением  гарантий адвокату, предусмотренных  уголовно-процессуальным законодательством.

      Вопрос  о гарантиях независимости адвоката затрагивает его личную неприкосновенность, способы и средства осуществления профессиональных функций. Возникает и более широкая проблема - о гарантированности государством экономической неприкосновенности адвоката, о соблюдении предписаний ст. 37 Конституции Российской Федерации. Поскольку государство использует труд адвокатов, оно должно принимать меры охраны их труда, что означает предоставление бесплатных или по сниженным ставкам помещений для работы, льготной оплаты коммунальных услуг и т.п. (17; с.10-11)

      По  мнению Ю.И. Стецовского и Г.Б. Мирзоева, процессуальная позиция, способы и средства выполнения поручения должны определяться адвокатом независимо от суда, следователя и прокурора. Участвуя в процессе, адвокат вынужден высказываться по разнообразным вопросам дела, и его мнение помогает вырабатывать процессуальные решения. Но оно представляет ценность, когда выражено свободно, без оглядки на частное определение или иной документ, который может служить поводом к постановке вопроса об ответственности адвоката (28; с.66).

      В практической же работе воздействие на адвокатов осуществляется, и делается это в различных формах: от завуалированных, исходящих от должностных лиц, в том числе от представителей органов государственной власти, местного самоуправления, средств массовой информации (путем инспирированных законных публикаций и т.п.), до угроз и реальных мер физического воздействия со стороны организованных преступных группировок и криминализованных коммерческих структур (анонимные и прямые угрозы, побои и т.д.) (24; с.4, 27; с.7). Поэтому предусмотрена защита государством самого адвоката, членов его семьи и их имущества. Осуществление этой защиты законодатель возлагает на органы внутренних дел, которые обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества.

      Среди всех видов нарушений гарантий независимости  адвоката очевидными адвокатская практика признает три: вмешательство правоохранительных органов в адвокатскую деятельность либо препятствование этой деятельности; нарушение адвокатской тайны; проведение оперативно-розыскных и следственных действий в отношении адвоката с нарушением установленного порядка (30; с.18).

      Общей тенденцией является рост зафиксированных случаев нарушения прав адвокатов, что, с одной стороны, может свидетельствовать о том, что эти права стали чаще нарушаться, а с другой - адвокаты стали чаще фиксировать нарушения и соответственно защищать свои права.

      По  замечанию В.Л.Кудрявцева, наблюдается  существенный рост случаев вмешательства  в адвокатскую деятельность и  воспрепятствования этой деятельности со стороны органов дознания и  предварительного следствия. «Это может  свидетельствовать об увеличении количества адвокатов, принципиально и активно отстаивающих права и законные интересы доверителя, не желающих жить, так сказать, мирно со следствием, не ссориться с ним, не конфликтовать и, соответственно, формально подходить к исполнению своих обязанностей, к чему еще никак не могут привыкнуть отдельные сотрудники органов дознания и предварительного следствия. Они видят в активной и принципиальной позиции адвоката-защитника стремление выгородить во чтобы то ни стало своего подзащитного, перевалить вину на других лиц, затянуть следствие путем заявления ходатайств, подачи жалоб с тем, чтобы помешать нормальному ходу предварительного расследования и изобличению лица, виновного в совершении преступления. И чтобы такое не происходило, некоторые следователи и дознаватели принимают соответствующие меры, дабы поубавить адвокатскую «прыть» или направить ее в нужное следствию русло, не понимая отведенной законодателем роли деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве, видя в нем только препятствие своей деятельности» (17; с.13).