Первичная эмиссия ценных бумаг корпорации путем подписки

 

1. Первичная эмиссия ценных бумаг корпорации путем подписки

Эмиссия ценных бумаг – это выпуск в обращение  акций, облигаций и других финансовых инструментов, осуществляемый акционерными обществами в процессе их учреждения, а также при увеличении их уставного капитала или привлечении дополнительных финансовых ресурсов.

Первичная эмиссия  ценных бумаг, это - продажа ценных бумаг  эмитентами их первым владельцам - инвесторам.  Процедура эмиссии ценных бумаг  акционерными обществами регламентируется:  Федеральным законом Российской Федерации «Об акционерных обществах»,   Федеральным законом Российской Федерации «О рынке ценных бумаг», Инструкцией Министерства финансов РФ «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории РФ» и др.

Современным законодательством России выработаны определенные правила эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, а также дополнительных акций и облигаций. Одновременно разработана и законодательно закреплена процедура подготовки их проспектов эмиссии. В связи с этим основным документом является стандарт эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций и их проспектов эмиссии.

Способы размещения акций могут быть следующими:

- распределение среди акционеров при учреждении;

- распределение дополнительных акций среди акционеров при увеличении уставного капитала за счет имущества общества;

- закрытая подписка;

- открытая подписка;

- конвертация;

- размещение акций при реорганизации.

Эмиссия дополнительных акций, размещаемых путем закрытой подписки

Размещение дополнительно выпускаемых акций путем закрытой подписки в настоящее время является наиболее распространенным способом увеличения уставного капитала как закрытого, так и открытого акционерного общества. Это средство изменения структуры уставного капитала, перераспределения собственности, расстановки сил в обществе. Данная эмиссия может быть проведена с целью привлечения средств заинтересованного инвестора, закрепления финансово-хозяйственных связей со смежными предприятиями.

Подпиской признается размещение ценных бумаг на основании договоров (в том числе договоров купли-продажи, мены). Размещение ценных бумаг путем закрытой подписки (частное размещение) - это размещение ценных бумаг среди заранее известного круга лиц.

Решением об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки должны быть определены:

- тип и количество размещаемых дополнительных акций в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

- способ размещения дополнительных акций - закрытая подписка;

- круг лиц - участников закрытой подписки (имена и наименования и (или) категории лиц, например, работники, акционеры, кредитные организации и т.п.), среди которых предполагается разместить указанные дополнительные акции;

- цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций;

- форма оплаты размещаемых дополнительных акций;

- срок (даты начала и окончания) размещения дополнительных акций или порядок его определения;

- порядок и срок оплаты размещаемых дополнительных акций;

- порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций.

Рассмотрим  конкретные параметры закрытой подписки.

Участники закрытой подписки

В зависимости  от состава круга участников закрытой подписки законодательством устанавливается  принципиально разная процедура  эмиссии. Как определяется круг участников закрытой подписки? Ими могут быть: все акционеры общества; акционеры, состоящие с обществом в трудовых отношениях (работники предприятия); сторонние инвесторы; любой другой круг физических и юридических лиц, ограниченный либо списком участников либо четким определением его состава.

Законодатель  различает два способа проведения закрытой подписки:

Закрытая подписка на дополнительно выпускаемые акции  только среди акционеров общества, когда акционеры имеют возможность  приобрести размещаемые акции пропорционально количеству принадлежащих им акций (пропорциональная закрытая подписка).

Все остальные  варианты (непропорциональная закрытая подписка), когда по условиям размещения акции предлагаются не акционерам, не всем акционерам, всем акционерам непропорционально имеющимся пакетам.

Пропорциональная  закрытая подписка

Данный вариант  проведения эмиссии предполагает, что  все желающие акционеры после  регистрации выпуска акций смогут приобрести акции по единой цене в  количестве, пропорциональном имеющемуся у них пакету на момент проведения общего собрания акционеров (дату принятия решения о размещении). В данном случае следует принимать во внимание, что приобретение акций - право, но не обязанность акционера, поэтому акционер может приобрести меньшее количество акций, чем это определено условиями размещения, а также вовсе отказаться от их приобретения. В связи с вышесказанным в решении о размещении акций может быть предусмотрено два этапа размещения:

- определенный срок после начала размещения для осуществления акционерами права приобретения акций;

- оставшееся время (срок размещения), когда акции могут приобрести акционеры, реализовавшие свои права на первом этапе, но уже в произвольном количестве или в порядке, описанном решением о размещении.

Непропорциональная закрытая подписка

Закон «Об акционерных обществах» предоставляет акционерам, голосовавшим против или не принимавшим участия в голосовании по вопросу увеличения уставного капитала и размещения акций по закрытой подписке, преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций в случае непропорциональной подписки. Преимущественное право дает акционеру возможность защитить принадлежащую ему долю участия в уставном капитале от размывания.

Законом предусматривается  предоставление преимущественного права акционерам -владельцам акций той категории (типа), которые размещаются или в которые могут быть конвертированы размещаемые ценные бумаги, конвертируемые в акции общества. Например, если путем подписки размещаются обыкновенные акции, преимущественное право на их приобретение имеют только акционеры - владельцы обыкновенных акций общества, соответственно, при размещении путем подписки привилегированных акций определенного типа преимущественное право их приобретения имеют только акционеры - владельцы привилегированных акций этого типа.

Следует особо  обратить внимание на то, что закон  предоставляет акционерам преимущественное право независимо от наличия соответствующего положения в уставе или решения  общего собрания акционеров. Преимущественное право предоставляется не всем акционерам - владельцам соответствующей категории (типа) акций, а только тем, которые голосовали против или не принимали участия в голосовании по вопросу о размещении путем закрытой подписки акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом под акционерами, не принимавшими участия в голосовании по указанному вопросу, следует понимать не только акционеров, не зарегистрировавшихся для участия в общем собрании, и акционеров, бюллетени которых получены позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров, но и акционеров, хотя и зарегистрировавшихся для участия в собрании (бюллетени которых поступили в установленный срок), но по каким-либо причинам не проголосовавших по упомянутому вопросу.

Реализация  акционерами преимущественного права приобретения акций осуществляется в соответствии со ст. 41 Закона «Об акционерных обществах».

Остановимся на общих параметрах закрытой подписки, которые не зависят от формирования круга ее участников.

Цена  размещения акций

Очень важным вопросом является принятие решения по вопросу об определении цены размещения акций. Согласно Федеральному закону «Об акционерных обществах» решение об определении цены размещения акций принимается советом директоров. «Стандарты» в качестве уточнения требуют указывать в протоколе заседания совета директоров результаты поименного голосования по данному вопросу.

Имеет ли совет  директоров право произвольно определять цену или его решение должно быть основано на результатах независимой  оценки? Какие факторы должны быть приняты во внимание при принятии решения? К сожалению, формулировки Закона «Об акционерных обществах» по этому вопросу довольно расплывчаты и лишь тщательное их изучение и сопоставление с предыдущей редакцией позволяют сделать следующие выводы: в соответствии со ст. 77 Закона «Об АО» цена размещения эмиссионных ценных бумаг общества должна определяться советом директоров, исходя из их рыночной стоимости. Необходимо принимать во внимание, что термин «рыночная стоимость» определяется лишь одним законодательным актом - Законом «Об оценочной деятельности», и фактически законодателем введено требование при определении цены размещения акций принимать во внимание результаты независимой оценки акции.

Итак, как и  прежде, цена размещения акций определяется советом директоров, но при принятии решения совет директоров должен принимать во внимание результаты независимой оценки.

Хотелось бы отметить, что определение цены размещения выпускаемых акций - это, фактически, определение объема средств, привлекаемых в результате эмиссии для развития предприятия и реализации коммерческих инвестиционных проектов. Привлечение финансовых средств через эмиссионную деятельность является более выгодным, чем через кредитование, поскольку такие деньги существенно «дешевле» кредитных. Указанная выгода появляется в связи с тем, что налогом (0,8%) облагается лишь часть средств, полученных эмитентом по итогам эмиссии, а именно - номинальная сумма выпуска акций. Средства, полученные от размещения акций по цене, превышающей номинальную, являются эмиссионным доходом предприятия, учитываются на балансовом счете «Добавочный капитал» и не облагаются налогом. Чем больше эмиссионный доход, тем больше предприятие получает средств в режиме отсутствия налогообложения.

Акционерным обществам, в уставном капитале которых более 2% голосующих акций принадлежит государственным или муниципальным органам, следует помнить, что к определению цены размещения должен привлекаться государственный контрольный орган - Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству.

Сроки размещения выпускаемых акций

В действующей  редакции Закона «Об акционерных обществах» и «Стандартах», к сожалению, отсутствует ограничение на минимальный срок размещения акций (ранее, если в размещении участвовали акционеры, срок размещения не мог быть менее 30 дней). Снятие данного ограничения приводит к тому, что при разработке эмиссии закладываются слишком малые сроки размещения выпускаемых акций. Необходимо помнить, что в данный срок общество обязано раскрыть информацию о выпуске (если эмиссия проводится в открытом акционерном обществе), заключить договоры купли-продажи с каждым приобретателем, произвести по указанным договорам взаиморасчеты, осуществить операции в реестре. Хотя «Стандарты» и допускают внесение изменений в решение о выпуске ценных бумаг в части увеличения срока размещения, процедура внесения указанных изменений довольно трудна, поэтому думается, что минимальный срок размещения все же не должен быть менее 30 дней. Максимальный срок размещения определяется Законом «О рынке ценных бумаг» и составляет один год с даты регистрации решения о выпуске бумаг в ФКЦБ РФ.

При определении  срока размещения необходимо принимать  во внимание следующее:

- реализация акционерами преимущественного права приобретения акций является размещением ценных бумаг, т.е. должна происходить в рамках общего срока размещения, установленного условиями эмиссии ценных бумаг.

Учитывая, что  срок осуществления преимущественного  права ограничивается 45 днями с  момента уведомления (направления/вручения или опубликования) об этом акционеров, письменное заявление о приобретении размещаемых ценных бумаг по преимущественному праву и документ об их оплате должны быть получены обществом не позднее окончания указанного срока.

Форма ценных бумаг

В Законе «О рынке ценных бумаг» определено, что именная ценная бумага может быть выпущена только в бездокументарной форме.

Оплата  ценных бумаг

Так же, как при  учреждении, акции могут быть оплачены деньгами или другими видами имущества, имеющего денежную оценку. В случае, если форма оплаты размещаемых дополнительных акций, определяемая решением об увеличении уставного капитала, предусматривает возможность их оплаты не денежными средствами (ценными бумагами, вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку), в решении о размещении дополнительных акций должны быть определены:

- перечень имущества, которым могут оплачиваться размещаемые дополнительные акции;

- наименование независимого оценщика (перечень возможных независимых оценщиков), привлекаемого (которые могут быть привлечены) для определения рыночной стоимости такого имущества.

Дополнительные  акции размещаются при условии  их полной оплаты. Рассрочка по оплате акций, предоставляемая предыдущей редакцией Закона «Об АО», теперь недопустима. Следует особо обратить внимание на требования «Стандартов», в соответствии с которыми «размещаемые путем подписки акции и облигации должны быть полностью оплачены их приобретателями до внесения приходных записей по лицевым счетам приобретателей в системе ведения реестра. При этом приходные записи по лицевым счетам приобретателей в системе ведения реестра не могут быть сделаны после окончания срока размещения ценных бумаг». Это положение необходимо также принимать во внимание при определении срока размещения акций.

Проспект  ценных бумаг

Проспект ценных бумаг разрабатывается и регистрируется в ФКЦБ РФ в том случае, если в размещении ценных бумаг по закрытой подписке принимают участие более 500 лиц. Следует особо подчеркнуть, что в случае «непропорциональной подписки» круг потенциальных приобретателей акций формируется не только из лиц, поименованных в решении о размещении, но также включает акционеров, которые получат преимущественное право приобретения.