Право, применимое к наследственным отношениям

 

Задание 2. Понятие иностранного элемента, метод международного частного права.

В Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее - МКАС) поступило исковое заявление Общества с ограниченной ответственностью, имеющего нахождение на территории Российской Федерации (далее - Истец), к Обществу с ограниченной ответственностью, имеющему нахождение на территории Киргизии (далее - Ответчик), о взыскании задолженности за поставленный товар в долларах США.

Рассмотрев вопрос о материальном гражданском праве, применимом к отношениям сторон, МКАС установил, что согласно разделу 6 Контракта "стороны оговаривают применение российского материального права для разрешения возникшего спора, вытекающего из настоящего контракта".

Согласно ст. 28 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" и § 26 Регламента МКАС разрешает споры на основе применимых норм материального права, определенного соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - руководствуясь правом, определенным арбитражем в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях арбитраж принимает

решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В соответствии с Конституцией РФ (ч. 4 ст. 15) международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Аналогичное правило содержится в ст. 7 ГК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь § 26 Регламента МКАС, ст. 28 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" и подп. b) п. 1 ст. 1 и п. 2 ст. 7 Венской конвенции, МКАС пришел к выводу, что к спору между сторонами применимы в первую очередь положения Венской конвенции, а в части, не урегулированной конвенцией, - российское право.

В чем выразился иностранный элемент в данном деле? Можно ли считать проявлением иностранного элемента указание в контракте на то, что оплата товаров производится в долларах США? В том случае, если истец и ответчик являлись бы российскими юридическими лицами, а к своим взаимоотношениям по сделке они выбрали иностранное право, считалось бы правоотношение осложненным иностранным элементом? Каковы последствия выбора иностранного права к отношениям «внутреннего» характера? Какие методы преодоления коллизий были применены при разрешении данного спора? Можно ли каждый из них считать «самодостаточным» в преодолении коллизионной проблемы?

 

В целях обособления отношений, входящих в предмет международного частного права, традиционно используется понятие «иностранный элемент». Иностранный элемент проявляется в следующих признаках:

1. одна из сторон (гражданин, юридическое лицо или государство) является иностранной;
2. объект, в связи с которым возникают имущественные отношения, принадлежит к другому государству и/или находится в другом государстве;
3. юридические факты, то есть события или действия в результате которых возникают, изменяются или прекращаются правоотношения, имели место за границей.

Эти признаки могут присутствовать в иностранном элементе в любой комбинации – один, два или все три.

Из этого можно сделать вывод, что в данном деле присутствует иностранный элемент, поскольку одна из сторон является иностранной. А также, поскольку объект, в связи с которым возникли имущественные отношения, принадлежит к другому государству, то также можно сказать, что проявлением иностранного элемента является то, что оплата товаров производилась в долларах США.

Нормы международного частного права регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным (или международным) элементом, а также гражданско-процессуальные отношения, если возникает юридическая связь перечисленных отношений с правопорядками двух или более государств. 

Вопрос "Есть иностранный элемент или нет" - вопрос факта, а не права. В любом случае появления иностранного элемента нужно поставить вопрос о применимом праве.

Как определить применимое право? Каждое правоотношение естественным образом тяготеет к какому-либо национальному порядку (к примеру, права на недвижимость определяются по праву стране, где она находится, права по контракту - по месту исполнения). Это "тяготение" - связь фактическая, возникающая из природы вещей, и, следовательно, понятие иностранного элемента и привязанности к национальному порядку должно быть везде одинаково.

Понятие отношений с иностранным элементом в национальных правопорядках неоднородны: договор купли-продажи: одно российское юридическое лицо купило у другого российского юридического лица товар, но оплата производится в долларах США. В США это иностранный элемент, а в России - нет. 

Общий вывод: по степени выраженности иностранного элемента отношения, осложненные иностранным элементом различны, обладают разной степенью интенсивности проявления иностранного элемента. Как законодатель определит иностранный элемент, так и будет. 
Международное частное право – специальное право – оно определяет пределы применения иностранного права в различных правопорядках. Свое право национальный судья применяет без коллизионной нормы, а иностранное право – для него не право, следовательно, чтобы его применить, нужны специальные указания национального законодательства. Понятие иностранного элемента зависит от национального права.

Последствия выбора иностранного права к отношениям «внутреннего» характера.

Исходным принципом российского законодательства в отношении определения права, подлежащего применению к договорам, является принцип автономии воли сторон, т. е. допускается свободный выбор закона любого государства по соглашению участников договора.

Автономия воли сторон – это возможность для сторон установить по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом.

Эта возможность распространяется и на выбор применимого права, если договор осложнен иностранным элементом. В последнем случае автономия воли сторон выступает в качестве формулы прикрепления, которая занимает главенствующие позиции в договорных обязательствах.

Автономия воли сторон как способ выбора права компетентна регулировать договорные обязательства, закрепленные во всех международных договорах, касающихся данного вопроса.

Принцип автономии воли сторон широко применяется в международной практике. Это обусловлено тем, что в рамках договора невозможно предусмотреть все те возможные ситуации, которые будут иметь место при его исполнении.

В ст. 1210 Гражданского кодекса РФ не только закреплен принцип автономии воли сторон в качестве основного способа выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, но и установлены правила его применения.

Таким образом, соглашение сторон о применимом праве возможно в двух вариантах:

1) оговорка о применимом праве, включенная в текст самого договора;

2) отдельное соглашение о применимом праве. Пределы выражения автономии воли сторон:

Пространственный предел: стороны могут выбрать в качестве применимого права право любого государства (п. 1 ст. 1210 Гражданского кодекса РФ), лишь немногие государства ограничивают право выбора кругом государств, с которыми сделка имеет фактическую связь, например США;

Временные: связаны с периодом, когда стороны могут выбрать право. Стороны могут выбрать право при заключении договора или в последующем (п. 1 ст. 1210 Гражданского кодекса РФ). В последующем можно понимать как в любое время после заключения договора, в том числе и при обращении в суд в случае возникновения спора: такой выбор имеет обратную силу и считается действительным в момент заключения договора; при этом не должны ущемляться права третьих лиц;

Пределы, связанные с содержанием обязательств. Основные ограничения автономии воли сторон обусловлены содержанием договорных обязательств. Прежде всего такое ограничение связано с содержанием обязательственного статута, т. е. с тем, на какой круг вопросов распространяется избранное сторонами право. Последнее ограничение возникает при выборе права иностранного государства. Такое ограничение связано с общепринятым институтом международного частного права – «оговоркой о публичном порядке», в частности, Гражданский кодекс предусмотрел специальное ограничение – автономия воли сторон договора с помощью оговорки о публичном порядке.

Избранное сторонами право ограничивается обязательным применением императивных норм права другого государства, с которым договор реально связан. Реально в данном случае означает преимущественно.

 

Методы преодоления коллизий при разрешении данного спора.

Юридическая коллизия – расхождение или противоречие между нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же или смежные правоотношения, а также между компетенцией органов власти. В международном частном праве рассматриваются как противоречие между гражданскими нормами различных государств. Коллизия должна обладать двумя обязательными признаками: автономностью и столкновением.

Способы разрешения и устранения коллизий

Смысл разрешения коллизий сводится к выбору одной из норм, противоречащих друг другу.

Наиболее распространенными способами разрешения юридических коллизий являются следующие:

1. толкование;

2. принятие нового акта;

3. отмена старого;

4. внесение изменений  или уточнений в действующие;

5. судебное, административное, арбитражное и третейское разбирательство;

6. систематизация законодательства, гармонизация юридических норм;

7. переговорный процесс, создание согласительных комиссий;

8. конституционное правосудие;

9. оптимизация правопонимания, взаимосвязи теории и практики;

10. международные процедуры.  

На уровне практического правоприменения соответствующие органы и должностные лица при обнаружении коллизий обычно руководствуются следующими правилами:

1. если противоречат друг  другу акты одного и того  же органа, изданные в разное  время по одному и тому же  вопросу, то применяется последний  по принципу, предложенному еще  римскими юристами: позже изданный  закон отменяет предыдущий во  всем том, в чем он с ним  расходится;

2. если коллизионные акты  изданы одновременно, но разными  органами, то применяется акт, обладающий  более высокой юридической силой (например, закон и указ, указ и  правительственное постановление, постановление правительства и  акт отраслевого министерства); то  есть за основу берется принцип  иерархии нормативных актов;

3. если расходятся общий  и специальный акты одного  уровня (коллизии по горизонтали), то применяется последний; если  разного уровня (коллизии по вертикали), то – общий.

4. при коллизии национальных  норм и общепризнанных норм  международного права применяются  нормы международного права.

В данном случае были применены нормы международного права, а именно к спору между сторонами была применена в первую очередь положения Венской конвенции, а в части, не урегулированной конвенцией, - российское право.