Разница между понятиями «экономическая несостоятельность» и «банкротство»

1 РАЗНИЦА МЕЖДУ ПОНЯТИЯМИ «ЭКОНОМИЧЕСКАЯ  НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ» И «БАНКРОТСТВО»

В настоящее время термин «несостоятельность» и «банкротство», по сути, используются как синонимы, однако до сих пор существуют различия в толковании данных понятий.

В зарубежном законодательстве термин «банкротство» используется в двух значениях:

- как частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник умышленно совершает уголовно наказуемое деяние наносящие ущерб кредиторам, другими словами банкротство как уголовно-правовая сторона несостоятельности;

- как синоним термина «несостоятельность» (в этом случае это удостоверенная судом неспособность какого-либо субъекта погасить долговое обязательство, т.е. абсолютная неплатежеспособность).

В Беларуси Закон «О несостоятельности (банкротстве)» определяет несостоятельность (банкротство) как признанную главным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по должным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Таким образом, в действующем белорусском законодательстве понятие «несостоятельности» и «банкротство» не различаются. Но в литературе дореволюционного времени можно было найти высказывания, что банкротством следует считать несостоятельность, связанную с таким виновным поведением должника, которое причиняет или имеет целью причинение вреда кредиторам.

Большинство современных белорусских ученых разделяют эту точку зрения.

Многие считают, что «банкротство является умышленным деянием, имеющим целью причинение ущерба кредиторам, и наказывается в уголовном порядке».

Другие, что термин «банкротства» имеет узкое строго определенное значение, описывающее частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник виновно совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Можно приводить много подобных примеров, но с каждым из них можно поспорить. Так расхождения с заключается в том, что такое сложное и комплексное явление как банкротство не может сводиться лишь к умышленному причинению вреда кредитору. При этом ситуация банкротства на предприятии не всегда обусловлена только виновным поведением должника.

Таким образом, все представленные точки зрения отражают юридические  аспекты банкротства, оставляя без  внимания экономическую сущность данного  явления.

Но среди ученых существует и совершенно особый взгляд на разделение понятий «несостоятельность» и  «банкротства». Понятие несостоятельности банкротство необходимо дифференцировать по признаку неоплатности.

То есть несостоятельность  – это ситуация когда, когда должник не способен своевременно исполнить свои обязательства и именно несостоятельность приводит предприятие к банкротству. Банкрот – это должник, в отношении которого принято решении о ликвидации.

На этом основании можно  сделать вывод о том, что с экономической точки зрения банкротство – это процедура ликвидации и продажа имущества неплатежеспособного предприятия в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов в связи с невозможностью и нецелесообразностью продолжения его деятельности.

Из выше сказанного можно  сделать вывод, что банкротство  является частным случаем неплатежеспособности (несостоятельности), следовательно, понятия  «несостоятельность» и «банкротство» - два различных понятия и использование  их как синонимы не корректно.

Помимо вводимых республиканским законодательством основных понятий, связанных непосредственно с банкротством, законодательством определяется и основные критерии и признаки банкротства, под которым понимаются факторы, в зависимости, от наличия которых решается вопрос о возбуждении производства по делу о банкротстве, т. е. о предоставлении должнику возможности получить правовую защиту в виде применения мер, предусмотренных законодательством о несостоятельности.

За историю банкротства  было выработано два принципа банкротства:

- принцип неоплатности, в соответствии с которым должник может быть признан банкротом, если сумма общей кредиторской задолженности должника превышает сумму принадлежащего ему имущества;

- принцип неплатежеспособности, согласно которому нужно выявить конкретные признаки того, что должник не в состоянии отвечать по своим обязательствам перед кредиторами.

Неоплатность, или доказанное превышение пассивов над активами, - фактически устаревший критерий в  законодательстве о банкротстве. В  современных системах банкротства в качестве барьерных условий для возбуждения производства по делу о несостоятельности используются показатели, базирующиеся на критерии неспособности к исполнению текущих обязательств, при этом основу, устанавливаемой судом несостоятельности составляет не подлинный недостаток средств, а предполагаемый, проявляющийся в факте прекращения платежей. Данный подход характерен и для действующего российского конкурсного права.

Помимо критерия несостоятельности  законодательства о банкротстве  предполагает наличие определенных признаков, присутствие которых необходимо для принятия судом заявления о банкротстве. Белорусское законодательство предполагает определенную проверку состояния должника. В белорусской практике наличие признаков банкротства является обязательным для возбуждения конкурсного процесса. Существующий подход, при этом, основан на использовании двух признаков банкротства:

- сумма долга (для юридического лица она не должна быть менее 10 мил. руб., а для физического – 1 мил. руб.);

- просрочка по уплате долга более чем на 3 месяца.

Соблюдение приведенных процессуальных сроков и действий направлено в первую очередь на усиление защиты прав добросовестных собственников предприятия –  должника. Смысл указанного порядка  возбуждения дела о банкротстве заключается в том, чтобы возбуждать процедуру банкротства уже тогда, когда исчерпаны иные способы взыскания задолженности в рамках исполнительного производства и сделан вывод о недостаточности имущества должника для исполнения им денежных обязательств.

Введение четких сроков принятия и  рассмотрения заявления о банкротстве  защищает также и интересы конкурсных кредиторов, поскольку не позволяет  отложить или затянуть выполнение соответствующих  процессуальных действий.

Следует отметить, что в зарубежных странах достаточно широко применяются внесудебные процедуры несостоятельности, осуществляемые по инициативе, как должников, так и кредиторов.

В некоторых странах  предпочитают поощрять именно внесудебный  порядок реструктурирования долгов как достаточно мягкие и добровольные формы реорганизации несостоятельного предприятия.

В целом, добровольное внесудебное  урегулирование проблем между должником  и кредиторами используется повсеместно, хотя оно только поощряется, но ни в  коем случае не навязывается.

Использование процедуры добровольного признания несостоятельности типично для стран с общим (прецедентным) правом (например, Великобритания). В этих странах около 60% признаний предприятий несостоятельными происходит по процедуре добровольного решения кредиторов о ликвидации компании должника в соответствии с уставом компании.

Английский закон содержит множество различных процедур признания  несостоятельности должника, в том  числе широко используемые внесудебные  процедуры, когда кредиторы ликвидируют компанию по своей воле. Ликвидация предприятия по решению кредиторов осуществляется в случае, если за это проголосовало не менее 75% акционеров, и после этого было вынесено решение суда.

В этой же стране некоторые  функции органа по банкротству в  части осуществления внесудебных процедур выполняют также банки. Любой английский банк, в том случае, если он приходит к выводу о неплатежеспособности своего клиента, имеет право назначить на такое предприятие внешнего управляющего, может назначить аудитора. Аудитор может подготовить отчет банку не только о финансовом состоянии должника, но и о компетенции его руководства. Банк не может ликвидировать предприятие - должника во внесудебном порядке, но может инициировать его реорганизацию.

По мнению ведущих западных специалистов по несостоятельности, при существующем положении вещей в странах с переходной экономикой, к которым относится и Беларусь, когда не хватает знаний и опыта в области судебных разбирательств по коммерческим вопросам. Целесообразно привлекать судебные органы к решению проблем несостоятельности только в самых крайних случаях, и гораздо шире практиковать внесудебные процедуры банкротства.

Однако существующий в  Беларуси механизм банкротства по прежнему отдает предпочтение именно судебному решению судьбы несостоятельного предприятия. В РБ только суд правомочен, принимать решения о проведении реорганизационных мероприятий или об их отмене. Никакие решения других органов (собрание акционеров, например) поэтому вопросу не имеют юридической силы.

Регулирование несостоятельных предприятий  в рамках судебных процедур представляет собой сложный процесс разработки и реализации комплекса мер экономического правового, организационного и технического характера. Характерной чертой является наличие развитой системы реабилитационных процедур, направленных на сохранение бизнеса, в дополнение к такому классическому механизму банкротства, как распродажа активов должника в ходе конкурсного производства. Это позволяет охарактеризовать существующую в Беларуси систему конкурсного права как нейтральную, но имеющую значительный продолжительный уклон.

Согласно общепринятому на Западе мнению, любое положение в законодательстве, отдающее предпочтение спасению бизнеса  по сравнению с обеспечением возмещения кредиторам, может означать, что несостоятельные и нежизнеспособные предприятия будут продолжать свою деятельность в ущерб кредиторам, что приводит к недостаточной поддержке предприятия, испытывающего трудности, со стороны кредиторов, и затрудняет получение новых кредитов. Сохранение рабочих мест как приоритетное направление по сравнению с отдачей долгов осложняет получение кредита предприятиями, прежде всего трудоемких отраслей.

В соответствии со сложившейся на Западе практикой, банкротство –  это эффективное средство для  перераспределения ресурсов независимо от того, представлены ли эти ресурсы основными фондами или квалифицированной рабочей силой. Никакая экономика не может выиграть оттого, что на неработающем предприятии будут заняты квалифицированные кадры, которые могли бы быть привлечены к работе на преуспевающем предприятии. Если прибыль – награда предпринимателя за успех, то банкротство – это цена неудачи. Общепризнан тот факт, что тот, кто не выдерживает конкуренции, в конце концов, ликвидируется – в противном случае не будет достаточных стимулов для конкуренции. Попытка избежать банкротства любой ценой хорошей альтернативой не является.

Как полагают ведущие западные специалисты  по банкротству, если принцип приоритетности сохранения предприятия и рабочих  мест, а не удовлетворения исков кредиторов возобладает в Беларуси, то ни у белорусских, ни у западных инвесторов не будет стимула вкладывать средства в белорусское предприятия или предоставлять им кредиты, так как не будет гарантии хотя бы частичного возврата вложенных средств в случае их неэффективного использования.

В отечественной литературе также  обосновывается мнение, в соответствии с которым наиболее эффективной  является именно ликвидационная процедура, поскольку она позволяет в  ряде случаев достичь радикального оздоровления той части бизнеса, которая еще может быть сохранена для последующего полноценного и доходного функционирования. В соответствии с данной точкой зрения реорганизационные мероприятия не всегда позволяют преодолеть кризисные явления, и тогда по их окончании все равно приходится переходить к ликвидации, но с гораздо меньшим процентом спасенного бизнеса. В подтверждении этого проводятся статистические данные: если в 1995 г. около 80% вводимых процедур носило реабилитационный характер, в 1996 г. соотношение реорганизационных и ликвидационных процедур примерно выровнялось, то к 2006г. количество дел по которым была введена процедура конкурсного производства, превысило 90%.

Однако это позиция признается спорной большинством белорусских специалистов. Высказывается идея, в соответствии с которой гораздо целесообразнее сохранить действующее предприятие, чем распродать его по частям. В обоснование этой точки зрения приводятся доводы о том, что структура производительных сил в настоящее время такова, что уже нельзя просто продать имущество крупной несостоятельной корпорации и распределить выручку среди кредиторов.

В ситуации неплатежеспособности предприятия  приходится решать не только задачи справедливого  распределения оставшегося имущества  должника среди его кредиторов, но и проблемы связанные с сохранением технологической целостности, поддержкой социальной сферы, возобновлением налоговых поступлений.

Процедура финансового оздоровления является принципиально новой для белорусского законодательства о несостоятельности. По своей сути она представляет собой процедуру, вводимую в целях получения средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности в ходе финансового оздоровления. На первый взгляд, финансовое оздоровление – это аналог санации, которая предусматривалась в Законе о банкротстве 1192 г.

Однако в назначении и сущности процедуры финансового оздоровления по сравнению с санацией акценты  смещены – при финансовом оздоровлении главным является не само по себе восстановление платежеспособности должника, а удовлетворение требований кредиторов. Причем, долги могут быть погашены не только самим должником, но и лицами, предоставившими обеспечение, принявшими на себя обязательства по гарантии или поручительству. Данная процедура, по сути, представляет реструктуризацию задолженности организации-должника, которая позволяет учредителям должника сохранить контроль за организацией даже при возбуждении дела о банкротстве.