Источники, формы права

 Правовой обычай - это  обычай, применение которого обеспечивается  санкцией государства. Его следует  отличать от обычая, представляющего  собой моральную норму, религиозное  правило, нравы. Санкционирование  обычая может осуществляться  путем восприятия его судебной, арбитражной или административной  практикой. Решение государственного  органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством  и может быть принудительно  исполнено.

 Обычай по природе  своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось  в результате длительной общественной  практики. Государство санкционирует  лишь те обычаи, которые не  противоречат, согласуются с его  политикой, с нравственными основами  сложившегося образа жизни. Обычаи, противоречащие государственной  политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. 

Правовой обычай - это  придание официальной юридической  силы действующему в обществе простому, неправовому обычаю, путем использования его для решения конкретного дела в правоприменительном государственном органе (например, в суде). Отличие правого обычая и судебного прецедента в том, что используется уже известный обычай. Форма выражения - судебное решение. Каждый раз этот обычай нуждается в своем подтверждении, ссылается не на решении предыдущего суда, а на соответствующий обычай. Этот источник права имеет субсидиарное (дополняющее) значение. В России правовой обычай используется ограниченно. Например, в морском праве, где для каждого морского порта испокон веков установлены свои обычаи. Правовые обычаи имеют наибольшее распространение в гражданском, семейном, аграрном праве, а также в международном праве, в частности, во внешнеторговом обороте. Обычаи как бы восполняют отсутствие в законодательстве той или иной нормы. Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика. К ним относится обычное право африканских государств, где обычаями регулируются брачно-семейные, земельные отношения и отношения в области наследования. Эти традиционные отношения и в наши дни регулируются нормами обычного права, а судебные органы решают такого рода споры на основе местных обычаев, придавая им юридический, государством защищенный характер. Наиболее часто правовые обычаи как источники права использовались в древности и в средние века, образуя так называемое обычное право. Законы XII таблицы в Древнем Риме – это запись обычного права. В современном мире, в развитых странах этот вид источников права широкого распространения не имеет, однако полностью не исключается. Например, в ст. 5 ГК закрепляется, что при осуществлении предпринимательской деятельности допускается использование обычаев делового оборота как сложившихся и широко применяемых правил поведения, даже если они не записаны в актах государства.

 

 

 

 

 

 

 

5.Принцип права

Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие, презумпция невиновности, причиненный  вред должен быть возмещен и т.д.). Принципы права используются при решении  конкретных дел в случае, если невозможно найти подходящих правовых норм для  данного случая. Сами принципы права  в целом или его отраслей сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому применение принципов  права к конкретному делу не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы.

Одни правовые принципы получают прямое закрепление в нормах. После  подобного закрепления они становятся принципами-нормами, другие принципы не получают прямого закрепления в конкретных нормах. Формулировка правового принципа не переходит в формулировку одной конкретной нормы. Но она переходит во множество норм, как бы растворяется в них.

Первая группа принципов  характеризует общее отношение  к праву и закону. Сюда можно  отнести (в качестве принципов) следующие  положения:

каждый гражданин в  отдельности и общество в целом, подчиняясь законам, должны иметь возможность  принудить к исполнению закона и  самого властвующего; закон – это то, что народ приказывает и устанавливает; законы должны соблюдаться; свобода заключается в соблюдении законов, а не в их игнорировании; кто пользуется правом, тот не нарушает ни чьих интересов; закон не имеет обратной силы.

Вторая группа принципов  характеризует отношение к человеку как высшей ценности. Сюда можно  отнести в качестве принципов  следующие положения: человек не должен быть средством достижения цели, напротив, именно он есть цель; все люди рождаются свободными и равными в правах;

 человек имеет право на личную неприкосновенность; никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе, как по приговору суда и в соответствии с законом; до вынесения приговора обвиняемый считается невиновным (презумпция невиновности); осуществление гражданином своих прав не должно нарушать прав других граждан.

Третья группа принципов  связана с установлением истины при разрешении споров, с исследованием  доказательств. Сюда могут быть отнесены такие положения: никто не может быть судьей в собственном деле;

 никто не может ссылаться в свое оправдание на незнание закона; да будет выслушана и вторая сторона; всякое сомнение – в пользу обвиняемого; ответственность наступает только за вину; обман уничтожает юридические последствия; отрицательные положения не доказываются.

В зависимости от своего объема (параметров) действия и влияния  на характер правового регулирования  принципы права подразделяются на:

• Общеправовые,
• Межотраслевые,
• Отраслевые.

Общеправовые - это основные, главные, исходные принципы права. Они  характеризуют право в целом, а не отдельную его отрасль  или институт.

Межотраслевые принципы права - это принципы, не являющиеся всеобщими, а присущие нескольким отраслям права. Их ценность состоит в том, что  они определяют характер правового  регулирования не по одному, а по нескольким направлениям, поскольку  влияют на его содержание в двух-трех и более отраслях права.

Отраслевые принципы присущи  конкретной отрасли права. Это уже  более частные положения по сравнению  с основными принципами права  и межотраслевыми принципами. Они  характеризуют отдельную отрасль  права, определяют ее индивидуальные черты, отличающие от других отраслей.

 

 

6.Правовая доктрина

Правовая доктрина - это  система взглядов, представлений  о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области  юриспруденции. Правовая доктрина - это  теоретические положения, научные  теории юридического характера, в которых  формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения  юристов-ученых. В некоторых странах  правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при  разрешении конкретных дел принято  ссылаться на труды известных  юристов в обоснование принятого  судебного решения. Аналогичная  практика существует и в некоторых  мусульманских государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина).

 В России в юридической  практике широко используются  научные комментарии к различным  кодексам, но они применяются  как справочный, консультационный  материал, ссылаться же на комментарий  при разрешении судебных споров  и при обосновании принятых  решений нельзя. Роль правовой  доктрины как жизненного источника  права проявляется в том, что  она создает понятия и конструкции,  которыми пользуется правотворческий  орган. Именно юридическая наука  вырабатывает приемы и методы  установления, толкования и реализации  права. К тому же сами творцы  права не могут быть свободны  от влияния правовых доктрин:  более или менее осознанно,  но им приходится становиться  на сторону той или иной  юридической концепции, воспринимать  ее предложения и рекомендации.

 Нельзя не сказать  и о том, что в отечественной  истории некоторые юридические  конструкции, созданные юристами, тоже входили в правовую систему,  закреплялись правом. Например, творчество  выдающегося учённого - А. В. Венедиктова, создавшего конструкцию “оперативного хозяйственного управления”, разграничившую правомочия государства и предприятий при социалистической форме хозяйства.

 

7.Нормативный договор

 Нормативный договор  - соглашение между сторонами  направленное на установление  официальных юридических правил. Например, международный договор,  коллективный договор между хозяином (предпринимателем) и наемными работниками  в лице их профсоюза. Договоры  нормативного содержания - это соглашения  между субъектами, которые добровольно  закрепляют взаимные права и  обязанности и обязуются их  соблюдать. Подобные соглашения  служат основой для принятия  других нормативных правовых  актов. Такие договоры получили  распространение в трудовом праве  при заключении контрактов между  работодателем и работником, в  международном праве. В последние  годы, указанные договоры стали  применяться и в конституционном  праве России. Например, в 1992 г.  был заключен Федеративный договор  между Российской Федерацией  и ее субъектами о разграничении  между ними предметов ведения  и полномочий. В 1994 г. был заключен  Договор между Российской Федерацией  и Татарстаном, где были определены  предметы взаимного делегирования  полномочий. В дальнейшем такие  договоры были заключены и  с другими субъектами Федерации. 

 В области трудового  права значительную роль продолжают  играть коллективные договоры. Согласно  ст.7 Кодекса законов о труде  РФ, коллективный договор - правовой  акт, регулирующий трудовые, социально-экономические  и профессиональные отношения  между руководителем и работниками  на предприятии, в учреждении, организаци

Следует подчеркнуть, что  договорное право - юридический фундамент  динамичной и расширяющейся системы  свободного предпринимательства. Принятый 11 марта 1992 г. Закон Российской Федерации "О коллективных договорах и  соглашениях" один из наиболее значимых актов, цельно регулирующий взаимоотношения  предпринимателей и наемных работников.

 В качестве основной  формы права выступает договор  в международном праве. Международный  договор - это явно выраженное  соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника: "Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования".

 Примером международно-правового  договора нового типа может  служить принятый 12 сентября 1990 г.  Договор об окончательном урегулировании  в отношении Германии, согласно  которому "объединенная Германия  будет включать территорию Германской  Демократической Республики, Федеративной  Республики Германия и всего  Берлина".

Нормативно-правовые договоры - проявление нормативной саморегуляции. Но нельзя забывать, что первичным юридическим источником развития договорных форм, придания им законной силы выступает нормативно-правовой акт. Например, Гражданский кодекс РФ (ст.ст. 160-167, 255, 295, 350) закрепляет формы и общие условия договоров, ст.22 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" фиксирует содержание договора между соучредителями средства массовой информации.

 У договорной формы  права перспективное будущее.  Ведь если представлять источники  права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть, прежде  всего, добровольно-согласительным, а не формально-принудительным.

 

 

 

8.Деловое обыкновение

 Деловое обыкновение  - это правило, которое складывается  в процессе делового обмена, оно  связано с торгово-деловыми отношениями.  В отличие от правового обычая, деловое обыкновение не имеет  глубоких корней в опыте человеческого  бытия. Как правило, это признаваемая  в данный момент наиболее оптимальная  модель поведения в торговом  обороте. Например, с появлением  общедоступных телефонных сетей  появилось деловое обыкновение,  в соответствие с которым признавалось  правомерным заключение гражданско-правовых  сделок по телефону. Примером  признания в России делового  обыкновения в качестве источника  права может служить часть  2 статьи 478 ГК РФ. Согласно данной  норме, "в случае, если договором  купли-продажи не определена комплектность  товара, продавец обязан передать  покупателю товар, комплектность  которого определяется обычаями  делового оборота или иными  обычно предъявляемыми требованиями".

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

Формы (источники) права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных форм (источников) напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества по существу всех видов юридической практики. Юридическая наука призвана своевременно готовить пригодные рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовать предложения ученых в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы права зависит прочность законности в государстве.