История адвакотуры

Думается, что как обозначенных, так и многих других вопросов и  неясностей можно было избежать при  установлении двух организационно-правовых форм адвокатских образований: адвокатского кабинета (для адвокатов, желающих заниматься адвокатской деятельностью на индивидуальных началах) и коллегии адвокатов (для  адвокатов, предпочитающих по тем или  иным причинам коллективные формы адвокатской  деятельности).

Организационно-правовой формой коллегии адвокатов должно остаться некоммерческое партнерство. Соотношение  Федерального закона «О некоммерческих организациях» и Закона об адвокатуре моделируется как соотношение общих  и специальных норм: в Закон  об адвокатуре необходимо включить только нормы, отражающие специфику организации  и деятельности коллегии адвокатов.

В соответствии со ст. 25 Закона об адвокатуре правовой основой взаимоотношений  адвокатских образований и доверителей  является соглашение об оказании юридической помощи. Анализ ст. 25 позволяет сделать вывод, что по своей юридической природе соглашение об оказании юридической помощи квалифицируется как разновидность договора поручения.

Определенно, что соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой  письменной форме между доверителем  и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Адвокат  выступает в качестве представителя  доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в  качестве представителя или защитника  доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной  власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения. Иные виды юридической помощи адвокат  оказывает на основании договора возмездного оказания услуг. Таким  образом, участие адвоката в различных  видах судопроизводства опосредуется договором поручения, а во всех остальных  случаях – договором возмездного  оказания правовых услуг. С учетом публично-правовой сущности адвокатуры в Российской Федерации  данные договорные типы с участием адвокатских образований нуждаются  в особом правовом регулировании.

Устанавливается, что вопросы  расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским  кодексом Российской Федерации с  изъятиями, предусмотренными Законом  об адвокатуре. Однако в особом регулировании  нуждаются не только и не столько  вопросы расторжения такого соглашения, сколько весь набор вопросов его  заключения и исполнения. Действующее  законодательство гораздо подробнее  и детальнее регламентирует договор  розничной купли-продажи товаров, хотя соглашение об оказании юридической помощи, безусловно, более значимо и сложнее по своей сути для обратившегося лица.

Существенными условиями  соглашения признаются:

• указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
• предмет поручения;
• условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
• порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
• размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

Никакие другие условия надлежащего  исполнения соглашения об оказании юридической  помощи не предусматриваются. А между  тем желательно было бы ввести указание на них хотя бы в виде рекомендательных норм, рассчитанных на применение обратившимися  лицами. После ознакомления с текстом  Закона об адвокатуре обратившееся лицо смогло бы принять решение о заключении соглашения об оказании юридической  помощи на интересующих его условиях.

5.2 МЕСТО И РОЛЬ АДВОКАТУРЫ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ ОБЩЕСТВЕ

1. ПОНЯТИЕ И НАЗНАЧЕНИЕ  АДВОКАТУРЫ В ОБЩЕСТВЕ

Адвокатура представляет собой объединение граждан, построенное  на основе профессиональной общности его членов и единства решаемых задач (защита прав, свобод и законных интересов  граждан, юридических лиц, органов  государственной власти и местного самоуправления).

Как институт гражданского общества адвокатура призвана содействовать  установлению в обществе баланса  различных сил, упрочению самосознания всех членов этого общества, установлению контроля со стороны населения страны за деятельностью органов государственной  власти, иных государственных органов  и организаций. Невхождение адвокатуры в систему органов государственной власти и местного самоуправления подтверждается тем, что в организационном отношении адвокатура не подчиняется никаким органам власти, финансирование ее деятельности осуществляется не из федерального или местного бюджетов, а за счет средств, зарабатываемых самими адвокатами, адвокаты по своему статусу являются не чиновниками, государственными служащими, а самозанятыми гражданами.

Отличие адвокатуры от общественного  объединения в смысле ст. 13, 30 Конституции  РФ состоит в том, что адвокатура - не политическая организация с  определенной идеологией, что доступ в адвокатуру открыт не каждому, а  лишь юристам-профессионалам, и что  адвокатура привлекается к участию  в осуществлении государственных  функций (предварительного расследования, правосудия и т. д.). В частности, адвокаты могут посещать следственные изоляторы, тюрьмы и беседовать с арестованными, знакомиться с уголовными делами, выступать в судах и выполнять  другие правомочия, которыми не наделены члены обычных общественных организаций.

Общая задача адвокатуры - оказание юридической помощи - конкретизируется в отдельных видах этой помощи, к которым относятся:

1) консультации и разъяснения,  устные и письменные справки  по юридическим вопросам;

2) составление заявлений,  жалоб и других документов  правового характера;

3) представительство в  судах, других государственных  органах и организациях по  гражданским делам и делам  об административных правонарушениях;

4) участие в уголовном  судопроизводстве в качестве  защитника и представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского  ответчика;

5) участие в качестве  представителей в Конституционном  Суде Российской Федерации;

6) защита прав граждан  при оказании им психиатрической  помощи;

7) участие в качестве  представителя доверителя в третейском  суде, международном коммерческом  арбитраже и иных органах разрешения  конфликтов;

8) представительство в  судах и правоохранительных органах  иностранных государств, международных  судебных органах;

9) участие в качестве  представителя в исполнительном  производстве при исполнении  уголовного наказания и в налоговых  правоотношениях;

10) иная не запрещенная  законом помощь (например, разработка  уставов и подготовка к регистрации  юридических лиц, заключение контрактов, правовой контроль за учетом и отчетностью, правовое обслуживание коммерческих операций и др.).

Итак, в соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждый имеет гарантированное  право на юридическую помощь, когда  он в ней нуждается. В случаях, установленных законом, такая помощь оказывается за счет государства. Адвокатура является основным, но не единственным органом, оказывающим юридическую помощь и функционирует на определенных положениях, принципах, определяющих ее роль и место в обществе.

5.2 Принципы функционирования  адвокатуры

Для обеспечения адекватного  толкования основных положений, принципов, выражающих сущность и назначение адвокатуры в обществе, считаю необходимым, в  первую очередь, проанализировать понятие  «принцип» и его значение для  организации и деятельности адвокатуры в современном обществе.

В философии понятие «принцип»  определяется как первоначало, руководящая  идея, основное правило поведения. Однако это определение не единственное. Существуют и другие варианты:

1) принципы (от лат. principium - основа, начало) - основное, исходное положение какой-либо теории, учения, науки, мировоззрения, политической организации; внутреннее убеждение человека, определяющее его отношение к действительности, нормы поведения и деятельности Советский энциклопедический словарь. - М.: Советская энциклопедия, 1992. - С.1071;

2) принципы - научное или нравственное начало, основание, правило; основа, от которой не отступают Даль В. Толковый словарь живого Великорусского языка. - М. : Русский язык, 1980. - с.431;

Таким образом, чтобы дать как можно более полное определение  понятия «принцип», необходимо выделить в нем четыре основных элемента, характеризующих его как с  объективной, так и субъективной стороны.

Итак, принцип - это:

· Научное или нравственное начало, основание;

· Руководящая идея, основное правило деятельности;

· Внутреннее убеждение, взгляд на вещи, определяющий норму поведения;

· Основа, от которой не отступают.

В юридических науках принципы определяются как основные руководящие  положения, на которых они строится. Опыт развития права показывает, что  правовые принципы не выделялись в  нормативном материале и не осмысливались  как таковые, они не находили даже словесного упоминания в юридических  источниках прошлого. Лишь в наше время, анализируя правовые источники прежних  эпох, пытаются вывести из противоречивых норм и законоположений, судебной практики и местных обычаев населения  некие общие, повторяющиеся черты, которые можно представить себе в качестве правовых принципов. Лишь начиная в XIX века правовые принципы, в том числе и уголовные, стали  формулироваться в теории, и в  редких случаях прямо обозначаться в законодательстве (например, в  Уголовном Кодексе РФ 1996 г.).

Правовые принципы представляют собой наиболее общие исходные положения, лежащие в основе права как  системы. Вследствие этого их следует  рассматривать в тесной связи  с природой самого права. Поэтому правовой принцип с одной стороны объективен, т.к. «право обладает всеми чертами объективно возникающего исторически закономерного общественного явления, существующего независимо от воли тех конкретных индивидов, которые, вступая в социальную жизнь, застают уже сложившиеся правовые формы, институты и должны считаться с ними, реализуя свои интересы» Келина С.Г. Кудрявцев В.Н. Принципы советского уголовного права. М. -1988. - с.8. С другой стороны содержит в себе субъективное начало, поскольку право - «продукт творчества людей, обладающий чертами явления, относящегося к миру искусственных вещей, сознательных процессов, произвольных действий» Там же. с.8. Т.е. будучи объективными по своему содержанию, принципы по форме своего юридического закрепления субъективны.

Получив законодательное  закрепление, правовые идеи приобретают  регулирующее значение, воздействуя  на правосознание людей. Правовые принципы в таких случаях определяют пути совершенствования правовых норм, выступая в качестве руководящих идей для законодателя. При этом для обеспечения реального действия правовых принципов должно соблюдаться несколько условий. Во-первых, они должны проявляться во многих нормах.

Во-вторых, конкретные правовые нормы не должны противоречить принципам, провозглашенным и закрепленным в статьях уголовного закона.

Трудности конструирования  правовых норм и институтов заключаются  также в том, что в основе права  как системы всегда лежит не одно исходное положение, не один принцип, а, по крайней мере, несколько, причем не вполне совпадающих по содержанию. Это обусловлено противоречивостью  самих исходных посылок, поскольку  они отражают реальные противоречия общественной жизни Келина С.Г. Кудрявцев В.Н. Принципы советского уголовного права. М.1988. - с.19.

В основе организации и  деятельности адвокатуры лежит система  принципов, которая включает следующие  правовые принципы: 1) гуманизм, защита прав и свобод человека; 2) законность; 3) добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней; 4) самоуправление; 5) независимость адвокатуры и недопустимость государственного и иного вмешательства  в ее дела; 6) тайна сведений, доверенных адвокатуре клиентами («адвокатская тайна»); 7) корпоративность и равноправие адвокатов.

Гуманизм - основополагающий принцип, характеризующий адвокатуру как институт, предназначенный для  служения человеку, - защиты его доброго  имени, чести, достоинства, жизни, здоровья, свободы, личных тайн, собственности, социально-экономических  и политических прав. Адвокат, как и врач, - представитель одной из самых гуманных и социально полезных профессий.

Принцип законности в деятельности адвокатуры проявляется, во-первых, в  том, что организация этого сообщества, регламентация членства в нем, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе закона. Прежде всего это Закон об адвокатуре и адвокатской деятельности, однако отдельные стороны организации адвокатуры могут определяться и другими федеральными законами, а также законами субъектов РФ, поскольку в соответствии с пунктом "л" части 1 статьи 72 Конституции РФ адвокатура находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

Во-вторых, принцип законности предполагает обязанность адвоката при осуществлении своих профессиональных обязанностей отстаивать права и  законные интересы своих доверителей, используя при этом только законные средства. Адвокат не может использовать обман, фальсификацию доказательств  и другие запрещенные методы, даже если его доверитель на этом настаивает.

В-третьих, принцип законности предполагает, что адвокат в ходе осуществления профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны  судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной  деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих  доверителей.