Личный обыск: основания, процессуальный порядок и особенности проведения

     Юридическое  основание производства обыска  —  постановление следователя (дознавателя  и др.) о производстве обыска. Юридическое  основание обыска в жилище (личного  обыска) – решение суда, принимаемое  в порядке, установленном ст. 165 УПК  РФ.

     Процедура  получения судебного решения  о производстве обыска в жилище (личного обыска) следующая. Следователь  с согласия прокурора возбуждает  перед судом ходатайство о  производстве данного следственного  действия, о чем выносится постановление. Рассмотрев указанное ходатайство, судья вправе вынести постановление о разрешении его производства (ч. ч. 1 и 4 ст. 165 УПК РФ).

     Без решения  суда обыск в жилище (личный  обыск)

      может быть  произведен только в случаях, не терпящих отлагательства. После  чего в течение 24 часов с момента  начала обыска о его производстве  уведомляется судья и прокурор  о производстве следственного  действия.

     Случаями, не  терпящими отлагательства, следует  признавать следующие ситуации:

     1) Внезапно  появились фактические  основания  проведения обыска.

     2) Принимаются  меры к уничтожению  или сокрытию  предметов (документов, ценностей), имеющих  отношение к делу.

     3) Для пресечения  дальнейшей преступной  деятельности.

     4) В целях  поимки преследуемого  преступника.

     Обыск в  служебных либо жилых помещениях, занимаемых лицами, обладающих правом  дипломатической неприкосновенности, производятся лишь по просьбе  указанных лиц или с их согласия, которое испрашивается через  Министерство иностранных дел РФ (ч. 2 ст. 3 УПК РФ).

     Основными  основаниями для производства  обыска являются достаточные  данные о том, что:

В чьем-либо законном (титульном) владении могут находиться объекты, имеющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые лица или трупы;

Существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объектов.

     При выдвижении  предположения о местонахождении  искомых объектов в целях проведения  обыска могут учитываться не  только доказательства, но и процессуальная  информация (например, результаты оперативно-розыскных  мероприятий, иные сигналы). Однако  следует помнить, что обыск затрагивает  ключевые конституционные права  человека на неприкосновенность  жилища, личную неприкосновенность, право собственности, в связи  с чем одна только непроцессуальная  информация, без наличия уголовно-процессуальных  доказательств, не может обосновать  его проведение. Представляется, что  только доказательствами может  обосновываться (хотя и на вероятностном  уровне) предположение о том, у  кого  могут находиться искомые  объекты, в то время как предположение  о том, где именно они  находятся  в данном помещении или на  участке местности, может базироваться  как на доказательствах, так и  на оперативно-розыскной или иной  непроцессуальной информации, а  также просто на следственном опыте.

2.2.  Условия проведения обыска.

Условия  (правила) производства обыска включают в себя общие специфические условия  (правила) производства обыска:

     1) сведения, послужившие  основанием  его производства, должны  содержаться в доказательствах (доказательствах  вместе с оперативно-розыскной  информацией);

     2) при производстве  обыска обязательно  присутствие  понятых;

     3) присутствие  лица, у которого  производится  обыск, либо совершеннолетних  членов  его семьи. Обыск в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производятся в присутствии  представителя администрации данного  предприятия, учреждения, организации. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск;

     4) если обыск  сопровождается вскрытием  объекта, таковое (вскрытие) может  быть осуществлено  лишь, когда  владелец (пользователь, распорядитель)  объекта отказывается  добровольно  его открыть;

     5) при вскрытии  помещения не  должно допускаться  не вызываемое необходимостью  повреждение имущества;

     6) личный обыск  лица производится  только лицом  одного с ним  пола

     и в присутствии  понятых и специалистов того  же пола, если они участвуют  в данном следственном действии (ч. 3 ст. 184 УПК РФ);

     7) изъятию в  процессе обыска  подлежат лишь  предметы, документы и ценности, могущие иметь значение для  дела, либо изъятые из оборота.

      Важное условие проведения личного обыска - это наличие достаточных оснований полагать, что отыскиваемые предметы и документы находятся у определенного лица. Под такими основаниями следует понимать фактические данные, которые с высокой степенью вероятности указывают на то, что лицо скрывает у себя отыскиваемые предметы и документы. Эта сфера доказывания не контролируется обыскиваемым, который не знает, какими доказательствами располагает следователь, принимая решение о проведении обыска.

2.3. Порядок проведения обыска.

     Обычно  обыск  производится у обвиняемого  или  подозреваемого. Но обыск может  быть произведен и у свидетеля, а  также у лиц, которые вообще  не занимают никакого процессуального  положения, и даже у потерпевшего.

     В случаях, не терпящих отлагательства, обыск  может быть произведен без  санкции прокурора и без судебного  решения. Здесь имеются в виду  такие ситуации, когда основания для обыска вытекают из данных, полученных в результате осмотра места происшествия и сопутствующих ему оперативно-розыскных мероприятий по горячим следам, или, когда прокурор, а также судья отсутствуют на службе, или когда малейшее промедление с обыском может привести к уничтожению ценных вещественных доказательств и документов.

     В случае, если  обыск произведен без санкции  прокурора и судебного решения, прокурор и судья в суточный  срок должны быть письменно  уведомлены о произведенном следственном  действии, основаниях для обыска, об обстоятельствах, не терпящих  отлагательства, и о результатах  следственного действия.

     Обыск, связанный  с вторжением в жилище, наносит  сильнейший психологический удар  по домашнему спокойствию, особенно  если в обыскиваемом помещении  находятся дети. Именно этим обстоятельством  продиктовано имеющее очевидный  нравственный смысл правило, согласно  которому ни выемка, ни обыск  не допускаются в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов по  местному времени.

     В ночное  время выемка и обыск допускаются  лишь в случаях, не терпящих  отлагательства, когда промедление  может повлечь невосполнимую  утрату возможности добыть доказательства  по делу.

     Начальная  стадия процедуры обыска включает  следующие  действия:

      1) предъявление  следователем лицу, которого оно  касается, постановления  (судебного  решения) об обыске;

     2) до начала  обыска следователь предлагает  добровольно выдать предметы, документы  или ценности, подлежащие изъятию. В случае отказа в добровольной  выдаче изъятие предметов или  документов производится принудительно, сопротивление является незаконным  и должно быть пресечено всеми законными способами, вплоть до применения физической силы. В случае добровольной выдачи подлежащего изъятию следователь вправе на этом завершить производство следственного действия. Но вправе и приступить к поиску, если считает, что выдана лишь часть, а остальное скрыто.

     Процедура  обыска обставлена рядом правил - условий  их производства, общий  смысл которых  заключается в  том, чтобы исключить  грубое вмешательство  в личную жизнь  гражданина  без действительной необходимости:

     1) запертые  помещения могут быть  вскрыты  только в случае, если  владелец  отказывается сделать  это сам. При этом следователь  должен  избегать не вызываемого  необходимостью  повреждения запоров,  дверей  и других предметов;

     2) при обыске  должны приниматься специальные  меры по сохранению тайны частной  жизни лица, у которого производится  обыск, его личной, семейной тайны, а также обстоятельств частной  жизни других лиц: от присутствующих  лиц взята подписка о неразглашении  данных предварительного расследования; удалены посторонние (например, журналисты); процессуальной фиксации должны  быть подвергнуты только относящиеся  к делу обстоятельства.

     При обыске  специально запрещено без  необходимости  повреждать имущество. Не вызванное  необходимостью повреждение  имущества  влечет дисциплинарную, гражданско-правовую, а некоторых случаях и уголовную  ответственность.

     В ходе обыска  производится изъятие предметов, относящихся к делу. Дополнительно  безвозмездно изымаются предметы, полностью  запрещенные е обращению, а также  предметы, изъятые из  гражданского оборота. Изъятию в  ходе обыска подлежат и государственные  награды обвиняемого (если он обвиняется в таком преступлении, за которое возможно лишение наград.

     Вплоть  до  полного завершения данного следственного  действия никто не должен иметь  возможности  ни вынести подлежащее  изъятию из зоны поиска, ни  передать его другим лицам. Во  время обыска на присутствующих  лиц могут быть возложены дополнительные  ограничения: запрет покидать место  обыска, обращать друг с другом  или иными лицами.

     По  делам  о преступлениях, уголовная  ответственность  за которые исключается  при  добровольной выдаче предмета, изъятого  из гражданского оборота, в  частности  по делам о незаконном хранении  оружия (статья 222 УК), правило  об  участии в обыске лица, у которого  он производится, приобретает решающее  значение при решении вопроса  о виновности обвиняемого, и, соответственно, о судьбе самого уголовного  дела.

     При определенных  условиях добровольная выдача  обыскиваемым подозреваемым, обвиняемым  подлежащих изъятию предметов, документов, ценностей (часть пятая комментируемой  статьи) может быть расценена  как  обстоятельство, смягчающее  наказание, но не может служить  основанием для  освобождения  данного лица от уголовной  ответственности за хранение  определенных предметов или веществ, запрещенных  уголовным законом (например, оружия (статьи 222 и 228 УК)). Не  может признаваться добровольной  сдачей оружия его изъятие  при задержании лица, а также  при производстве следственных  действий по его обнаружению  и изъятию. Выдача оружия, боеприпасов  или наркотиков обыскиваемым  по требованию следователя, предъявленному  до начала их поиска, - это выдача  в ходе уже начавшегося следственного  действия. Она является добровольной.

     При производстве  обыска вправе присутствовать  защитник, а также адвокат того  лица, в помещении которого производится  обыск. Если присутствие защитника  вполне понятно и объяснимо (оно  вписывается в общую задачу защиты прав и законных интересов лица, которое подвергается уголовному преследованию, т.е. обвиняемого или подозреваемого в преступлении), то адвокат того лица, в помещении которого производится обыск как участник следственных действий, вообще не известен, его процессуальное положение нигде не определено и, о ком идет речь с позиции теории уголовно-процессуальных правоотношений, объяснить вообще не представляется возможным.

     В ходе обыска  принимает участие значительное  количество его обязательных  участников. Во-первых, это лицо, в  помещении  которого производится  обыск, либо совершеннолетние члены  его семьи, либо его представитель. Производство обыска в отсутствие  указанных  лиц  является существенным  нарушением закона, влекущим недопустимость  полученных результатов. Если в  силу неотложной ситуации участие  указанных лиц обеспечить невозможно, то целесообразно пригласить  представителя жилищно-эксплуатационной  организации или местного самоуправления. Решение о производстве обыска  в отсутствие представителей  владельцев должно быть мотивированно  отражено в протоколе. Во-вторых, обязательными участниками других  лиц. Понятые должны наблюдать  процесс обнаружения и изъятия  каждого предмета или документа. Если поиск ведется одновременно  несколькими группами, то при  каждой из них должны присутствовать  не менее двух понятых. В-третьих, следователь не вправе отказать  в присутствии при производстве  обыска защитнику или  адвокату  владельца обыскиваемого объекта. Лицо, в отношении которого проводится  обыск с целью уличения его  в совершении преступления, обладает  правом на защиту, так как находится  в положении подозреваемого в  конституционном смысле слова. Поэтому  его адвокат должен обладать  правами защитника.  

     Результат обыска производится по общим правилам, т.е. в протоколе  в соответствии со статьями 166 и 167 УПК  РФ. Однако особенно важно, чтобы местоположение и обстоятельства обнаружения предметов, их индивидуальные признаки, при необходимости  – упаковка, наличие на ней печати следователя и подписей понятых  были подробно указаны в протоколе  обыска. В нем фиксируются все  юридически значимые обстоятельства обыска (выдан ли предмет добровольно, поведение обыскиваемых, принятые меры, заявления и замечания присутствующих). Копия протокола обыска (в том числе копия описи изъятых предметов) вручается представителю владельца объекта под расписку на оригинале протокола.

2.4. Личный обыск.

       Личный обыск проводится с целью отыскания орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. Это следственное действие предполагает правомерное ограничение телесной неприкосновенности личности и, как правило, сопряжено с применением принуждения. Само требование следователя о выдаче скрываемых предметов и документов носит принудительный характер. Оно воздействует на психику лица, побуждая его вопреки своей воле предоставить в распоряжение следователя отыскиваемые им предметы. Если же такого психического воздействия недостаточно, то допустимо применение физического принуждения для отыскания и изъятия скрываемых предметов. Поскольку личный обыск - мера принудительная, закон устанавливает ряд условий, при наличии которых он может быть проведен: