Теория и практика соотношения договора поставки и бартерных сделок

«Сторонами договора поставки являются поставщик и покупатель. В условиях рыночных отношений, в отличие от планово-командной экономики, стороны договора поставки выбирают друг друга самостоятельно, а не на основе акта планирования»³.

Первый признак - в качестве поставщика в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация  либо гражданин - индивидуальный предприниматель.

«Иначе говоря, стороны договора поставки если не профессионалы, то субъекты предпринимательской деятельности, с которой связана и цель приобретения товара покупателем»⁴. Поставщик продаст производимые им товары либо поставщиком может быть лицо, поставляющее товары, закупленные специально для продажи. Речь идет о новых вещах, не бывших в употреблении.

Второй признак - цель приобретения товара. Договором поставки признается договор, по которому товар покупается либо для использования в предпринимательской  деятельности (для промышленной переработки  или потребления в разных сферах экономики, для последующей продажи  и иной профессиональной деятельности), либо для деятельности, не связанной  с личным, домашним, семейным использованием товара (поставки в материальные резервы, покупки товаров для офиса  или детского сада и др). Из цели покупки  при поставках следует, что и  вторая сторона договора - покупатель так же, как правило, является предпринимателем.

Цель покупки может вытекать из характера товара, существа договора, предусматриваться в самом договоре. Если был приобретен товар, используемый, как правило, для потребительских  нужд, у продавца, осуществляющего  розничную продажу товаров, то в  случае возникновения вопроса о  характере договора, цель приобретения товара должен доказать покупатель.

Включение в понятие договора поставки указания о передаче товаров «в обусловленный  срок или сроки» позволяет назвать  ряд особенностей этого договора:

Во-первых, по договору поставки возможна передача товаров единовременно  «в срок», либо отдельными партиями в  течение длительного периода  «в обусловленные сроки», а так  же передача либо одной вещи, в том  числе и индивидуально-определенной (машина, прибор индивидуального исполнения и др) либо большого количества вещей:;

Во-вторых, момент заключения договора и его исполнения, не совпадают: Этот же признак применялся в Российском гражданском законодательстве начала двадцатого века для выделения договора поставки⁵;

В-третьих, изготовителем обычно заключается  договор на будущие вещи, поставщик  же - перепродавец не всегда является собственником  продаваемых вещей;

В-четвертых, для договора поставки характерны длящиеся отношения и  исполнение обязательства частями (передача отдельными партиями).

Из сказанного вытекает, что для  договора поставки, наряду с основными, характерны вторичные признаки, влияющие на определение его условий и  срока действия.

Основные признаки договора поставки позволяют отличать его не только от других договоров купли-продажи, но и от смежных договоров. При  разграничении договоров поставки и контрактации учитывается профессиональная деятельность продавца и вид подлежащих передаче товаров. В силу ст.535 ГК РФ, продавцом по договору контрактации выступает производитель сельскохозяйственной продукции. Контрактуется при этом будущая сельскохозяйственная продукция, подлежащая выращиванию или производству.

Вид продаваемой веши позволяет  разграничить договоры поставки и продажи  недвижимости. По договору продажи  недвижимости всегда передается индивидуально-определенная вещь, которой присущи признаки, названные в ст.130 ГК РФ. Ст.130 ГК РФ к недвижимым вещам относит подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания. Однако продажа таких судов в процессе изготовления до их государственной регистрации осуществляется по договору поставки, а не по договору продажи недвижимости. В соответствии с договором поставки суда строятся (изготавливаются) для их заказчика (покупателя) и становятся недвижимостью уже после передачи ему.

Согласно п.2 ст.548 ГК РФ отношения, связанные со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, регулируются нормами, установленными законом, иными правовыми актами, или нормами 6 параграфа гл.30 ГК РФ о договоре энергоснабжения, поэтому  к договорам о передаче этих товаров  через присоединенную сеть нормы  о поставках не применимы. В то же время в отношениях по продаже  для предпринимательской деятельности газа в баллонах, а так же нефти  в цистернах, иных емкостях применяется  договор поставки.

Для разграничения договора поставки и договора подряда (в основном, так  называемого «договора переработки  давальческого сырья») должны использоваться другие признаки. Сходные отношения  возникают в случаях, когда в  договор поставки включены условия  о передаче покупателем материалов, сырья, комплектующих изделий, используемых для изготовления товара. Судебная практика при разграничении таких  договоров учитывает прежде всего  основное содержание обязанностей. Договор, содержанием которого является выполнение работ по заданию заказчика из его материалов, квалифицируется  обычно как договор переработки  давальческого сырья, то есть договор  подряда. Может быть использован  и иной критерий - количество передаваемых покупателю материалов. Если покупателем  передается большая часть материалов, необходимых для изготовления товаров, то договор может рассматриваться  как подрядный.

В договор поставки нередко включаются условия о предоставлении услуг  или выполнении работ. Например договор, заключаемый изготовителем с  фирменным магазином, наряду с условиями  о поставке товаров содержит условия  о формировании и изучении спроса на него, либо в договор поставки сложного оборудования включаются условия  о шефмонтаже. Такой договор следует  признавать смешанным и, на основании  п.3 ст.421 ГК РФ, к отношениям сторон должны применяться как нормы о договоре поставки, так и нормы об оказании услуг или о иных договорах.

Порядок заключения договора поставки.

В силу важнейшего принципа Гражданского Кодекса - принципа свободы договора, договор поставки заключается по свободному усмотрению сторон, то есть отсутствует обязательный раньше плановый акт, порождающий обязанность поставщика вступить в договор. Основные условия  договора, как правило, определяются соглашением сторон. Однако оговорка необходима, так как отдельные  законы, в исключение из общего принципа свободы договора, предусматривают  обязанность поставщика заключить  договор поставки, а императивные нормы предопределяют в известной  степени его условия. Так, существует обязанность поставщика заключить  договор поставки по требованию потребителей, местом нахождения которых является Крайний Север или приравненные к нему районы, а так же потребителей агропромышленного комплекса при  наличии сложившихся хозяйственных  связей. Закон «О конкуренции и  ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках»⁶ запрещает хозяйствующим субъектам - поставщикам, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, отказываться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара (ст.5 Закона).

Здесь нужно отметить, что для  установления доминирующего положения  поставщика на рынке определенного  товара используются два критерия - принадлежащая ему доля рынка и возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товаров на рынке и на конкуренцию, то есть наличие у поставщика «рыночной власти», ставящей его в независимое от других конкурентов положение.

В соответствии со статьей 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках», при  доле рынка 65 процентов и более  доминирующее положение поставщика презюмируется, а при доле не превышающей 35 процентов - исключается. В диапазоне  от 35 до 65 процентов доминирующее положение  поставщика устанавливается антимонопольными органами на основе анализа конкурентной среды. Хозяйствующие субъекты, имеющие  на рынке долю более 35 процентов, включаются в Государственный реестр, который  ведут антимонопольные органы - Государственный  антимонопольный комитет Российской Федерации и его территориальные  управления.

Если ГК РФ или иными законами предусмотрена обязанность поставщика заключить договор, то применяется  порядок и сроки заключения договора, установленные ст.445 ГК РФ. Кроме  того, согласно ст.445-446 ГК РФ, заинтересованная сторона - покупатель вправе передать на рассмотрение арбитражного суда разногласия, не согласованные со стороной, обязанной  заключить договор, или обратиться в арбитражный суд с иском  о понуждении ее заключить договор.

Для договора поставки, который находит  очень широкое применение в предпринимательской  деятельности во всех сферах экономики, важен порядок согласования возникающих  при заключении договора разногласий  и в тех случаях, когда отсутствует  обязанность заключить договор. Такой порядок согласования разногласий  установлен ст.507 ГК РФ. Сторона, получившая возражения по условиям договора поставки или предложение о согласовании новых условий (в форме протокола  разногласий, письма, телеграммы, телефакса), обязана принять меры к согласованию условий договора. Этой статьей установлен 30-дневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами. В том случае, когда сторона, получившая предложение о согласовании иных условий, считает нецелесообразным такое согласование, она обязана в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных ею условиях. Таким образом, из ст.507 ГК РФ вытекает необходимость активных действий стороны, получившей акцепт с возражениями (договор с протоколом разногласий). Она должна либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий путем обмена документами, личных встреч руководителей и др. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.

Нарушение установленной статьей 507 ГК РФ обязанности принять меры к устранению возражений, то есть уклонение  от согласования спорных условий, не сообщение об отказе заключить договор, рассматривается как основание  для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков, например, о  возмещении разницы в цене товаров, если уклонение стороны от активных действий по согласованию разногласий  привело к задержке направления  заказа на изготовление товаров другому  поставщику.

«В договоре все условия должны быть предельно конкретными. Нельзя оставлять место для двусмысленности, различного понимания условий сторонами. В договоре не может быть мелочей, в нем все важно и кажущиеся  мелочи когда-нибудь могут вылиться в конфликтные ситуации»⁷ по нашему мнению такая оценка высказанная Анохиным В.Н., подчеркивает важность работы по заключению договора именно на предварительном этапе, для того, чтобы в дальнейшем избежать споров, возникающих из-за непонимания сторон, различной трактовки текста договора.

Договор поставки может быть разовый, годовой, долгосрочный. В соответствии с деловыми обыкновениями в тексте договора излагается лишь часть его  условий, а остальные - в прилагаемой  к договору спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора. В годовом и долгосрочном договоре стороны могут согласовать количество, ассортимент и др. Условия на один год (квартал) и предусмотреть порядок согласования спецификации на последующие годы (периоды). Годовые и долгосрочные договоры поставки заключаются путем составления одного документа, подписываемого сторонами, либо иным способом, предусмотренным п.2 ст.434 ГК РФ. При разовых поставках часто применяется акцепт, предусмотренный п.3 ст.438 ГК РФ. В соответствии с этой нормой, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий в срок, установленный для принятия оферты, признается ее акцептом.

В качестве примера, для более полного  освещения вопроса, интересным представляется следующее дело.

«Рассмотрен протест Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации В.Ф.Яковлева на решение  Тульского областного арбитражного суда от 26.04.95 и постановление коллегии Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по проверке в порядке  надзора законности и обоснованности решений арбитражных судов, вступивших в законную силу, от 26.04.95 по делу № 837 / КЭ.

Установлено, что индивидуальное частное  предприятие Пругловой «Ирина»  предъявило иск к акционерному обществу закрытого типа «Бакалея» о взыскании 72 884 886 рублей, в том числе 34 542 600 рублей задолженности за консервную продукцию, 17 271 300 рублей штрафа за уклонение от оплаты и 21 070 986 рублей пени за просрочку платежа.

Решением от 14.11.94 Тульский областной  арбитражный суд иск удовлетворил. В кассационном порядке правильность решения не проверялась.

Постановлением коллегии Высшего  Арбитражного Суда РФ по проверке в  порядке надзора законности и  обоснованности решений арбитражных  судов, вступивших в законную силу, от 26.04.95 решение по делу отменено. В иске о взыскании пени и штрафа отказано в связи с признанием договора поставки незаключенным. В части взыскания основного долга дело передано в Тульский областной арбитражный суд на новое рассмотрение.

В протесте Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ предлагается решение и постановление  отменить, а дело передать на новое  рассмотрение.

Президиум считает, что протест  подлежит удовлетворению по следующим  основаниям.

3 Юридическая  характеристика договора мены (бартера).

3.1 Общие положения о  договоре мены (бартера).