Контрольная работа по " Правовое обеспечение профессиональной деятельности"

Изменение состава участников товарищества вследствие выхода кого-либо из них не влечет по общему правилу  прекращения товарищества. Лишь при  отсутствии прямых указаний об этом в учредительном договоре или специального соглашения оставшихся участников товарищество ликвидируется в случае смерти кого-либо из участников, признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, объявления умершим или несостоятельным (банкротом), ликвидации коммерческой организации - участника товарищества либо открытия в ее отношении реорганизационных процедур, в частности при объявлении ее банкротом (п. 1 ст. 76 ГК).

Особенности правового  положения членов полного товарищества.

Наряду с правомочиями, признаваемыми за любым участником общества или товарищества, участник полного товарищества имеет право  знакомиться с его документацией  даже в случае, когда он не уполномочен  на ведение дел от имени товарищества. Ведь с него и в этом случае не снимается неограниченная ответственность по долгам товарищества всем его имуществом, поэтому он вправе быть в курсе дел товарищества и требовать по суду прекращения полномочий тех товарищей, кто недолжным образом ведет дела товарищества.

К числу обязанностей полного товарища относится внесение вклада в общее имущество. Сроки  и порядок внесения определяются учредительным договором в качестве его существенных условий. Но не менее  половины вклада участник обязан внести к моменту регистрации полного товарищества. В противном случае он должен нести предусмотренную учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности, а при отсутствии указаний в договоре должен будет уплачивать 10 процентов годовых с невнесенной части вклада.

Далее. Участник полного  товарищества должен воздерживаться от совершения сделок в собственных  интересах или в интересах  третьих лиц, если эти сделки однородны  с теми, которые составляют предмет  деятельности товарищества. Такие сделки он вправе совершать лишь по специальному согласию всех остальных товарищей. Ведь по сути речь идет о конкурентной деятельности по отношению к товариществу. Поэтому нарушение данного правила влечет для товарища обязанность либо возместить причиненные товариществу убытки, либо передать товариществу всю полученную по таким сделкам прибыль (п. 3 ст. 73 ГК).

Важнейшей особенностью правового положения участника  полного товарищества является его  неограниченная ответственность по долгам товарищества всем своим личным имуществом, с учетом которой установлено также правило о невозможности отстранения кого-либо из товарищей от участия в прибылях и убытках.

Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) либо другому товарищу, либо третьему лицу (ст. 79 ГК). Передача доли влечет и соответствующий переход всех прав ее бывшего владельца к приобретателю. Поэтому согласие на передачу доли или ее части иному лицу, не участвующему в товариществе, необходимо получить от всех остальных участников, поскольку при этом в товариществе появляется новый участник. Согласие всех участников товарищества на переход доли или ее части к другому участнику товарищества требуется потому, что при этом меняется одно из существенных условий учредительного договора о распределении долей. Однако это вовсе не ведет к признанию за остальными участниками товарищества преимущественного права покупки доли или ее части, отчуждаемой одним из них. При отсутствии согласия кого-либо из участников на передачу доли товарищ вправе выйти из товарищества.

В случае выхода участника  из полного товарищества, который  он может предпринять в любой  момент по собственному желанию (ст. 77 ГК), он вправе потребовать от товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей  его доле в складочном капитале. Размер этой доли определяется по балансу, составляемому на момент выбытия товарища (абз. 2 п. 1 ст. 78 ГК). Учредительным договором или специальным соглашением между выбывающим участником и товариществом может быть предусмотрена замена денежного эквивалента ("стоимости части имущества") выдачей имущества в натуре полностью или в части. В интересах товарищества установлено правило о том, что из полного товарищества, учрежденного на определенный срок, можно выйти лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока, можно выйти, лишь предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода (абз. 2 п. 1 ст. 77 ГК).

При выбытии участника  из товарищества доли оставшихся товарищей  должны быть соответственно увеличены, то есть арифметическое выражение доли ушедшего как бы прирастает к долям оставшихся участников. Но учредительным договором или соглашением участников может быть установлен и иной порядок распределения этой доли, например поровну.

В случае смерти физического  лица - участника товарищества либо реорганизации участвовавшего в  нем юридического лица вступление в  полное товарищество их наследников  или правопреемников допускается  только с согласия всех других участников, ибо лично-доверительных отношений с новым участником может и не возникнуть. Лишь для юридических лиц учредительный договор товарищества может предусмотреть исключения, поскольку, например, преобразование как способ реорганизации фактически не меняет взаимоотношений участников. Наследники или правопреемники товарища, не принятые в товарищество или не вступившие в него, получают от товарищества денежный эквивалент доли правопредшественника (или соответствующее имущество в натуре), но одновременно к ним переходит и риск ответственности перед кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике (разумеется, в пределах перешедшего к ним имущества и в течение двух лет с момента утверждения годового отчета товарищества за год, в котором произошло выбытие).

При наличии серьезных оснований, в частности при грубом нарушении одним из участников товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества, если об этом состоялось единогласное решение остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК). При исключении из товарищества с выбывающим участником также производятся расчеты по правилам ст. 78 ГК⁵.

Участник выбывает из товарищества при обращении его  личными кредиторами взыскания  на его долю в складочном капитале товарищества. Ведь такое взыскание согласно ст. 80 ГК допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия своих долгов. Следовательно, такой товарищ не только лишается доли в имуществе товарищества, но и фактически не способен нести дополнительную неограниченную ответственность по долгам товарищества наравне с другими участниками из-за отсутствия необходимого для этого имущества. Тем не менее и за таким участником сохраняется обязанность в течение двух лет после выбытия отвечать по долгам товарищества, ибо не исключено появление у него в этот период иного имущества.

Проблемы ведения дел  полного товарищества.

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения голосов, принадлежащих участникам, например, в зависимости от размера взноса (вклада). Этим определяется и появление правила о единогласии всех участников в решении вопросов деятельности товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов.

Статья 72 ГК предусматривает  самые разнообразные возможности, которые могут использовать товарищи при ведении дел товарищества. Традиционный способ - ведение дел  товарищества любым (каждым) его участником - может быть заменен в учредительном договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: совместное ведение дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком случае остальные участники товарищества для совершения сделок от его имени должны получить доверенность от тех товарищей, которым учредительным договором поручено ведение общих дел).

Однако контрагенты  товарищества не обязаны вникать  в возможные ограничения правомочий отдельных участников товарищества. При заключении сделок им достаточно удостовериться в том, что они  имеют дело с одним из полных товарищей. Поэтому сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительны, если только товариществу не удастся доказать, что третье лицо (контрагент по сделке) знало или должно было знать об отсутствии правомочий у конкретного товарища (например, знакомясь с учредительным договором, свидетельствующим об участии данного лица в полном товариществе, должно было обратить внимание и на указанные там ограничения его полномочий на выступление от имени товарищества)⁶.

С другой стороны, полные товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиваться прекращения полномочий, предоставленных другим товарищам (товарищу) для ведения дел товарищества, если эти последние грубо нарушают свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения (п. 2 ст. 72 ГК).

Прибыли и убытки полного  товарищества распределяются между  его участниками пропорционально  их долям в складочном капитале (п. 1 ст. 74 ГК). Учредительный договор  или специальное соглашение участников могут установить и иной порядок такого распределения, например поровну или с учетом иных возможных критериев. Невозможно при этом ни по каким основаниям установить, чтобы одни участники несли только убытки и были бы отстранены от участия в прибылях либо наоборот. В частности, таким основанием не может являться неучастие или, наоборот, активное участие в делах товарищества. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его долгам своим личным имуществом.

 

3. Задача.

ООО «Цемент» по договору поставки должен был отгрузить во втором квартале текущего года в адрес  строительной организации 100 вагонов  цемента. Фактически было отгружено 80 вагонов. Строительная организация  взыскала с ООО «Цемент» неустойку за недопоставку продукции и потребовала восполнения недогруза. ООО отклонило требование строительной организации на том основании, что за допущенную им недопоставку оно уже понесло наказание в виде уплаты штрафа.

1. Правомерны ли требования строительной организации?

2. Ответ обоснуйте  статьями ГК РФ.

3. Составьте  договор поставки, недостающие реквизиты  возьмите самостоятельно.

Статья 521. Неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров

Установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором.

 

Согласна данной статье  уплата штрафа не освобождает ООО  «Цемент» от обязательства  по восполнению  недопоставки. Из этого следует, что  требования строительной организации  правомерны.

 

ДОГОВОР ПОСТАВКИ

"____" ________________ 200 __ г.         г. ______________________________        № ____________

 
____________________________________________________________________________________,

(наименование юридического  лица, Ф., И., О. предпринимателя)

именуемое в дальнейшем "Поставщик", в лице ____________________________________________________________________________________,

(должность, Ф., И., О.)

действующего на основании ____________________________________________________________________________________,(устава, положения, доверенности, свидетельства)

и ____________________________________________________________________________________,

(наименование юридического  лица, Ф., И., О. предпринимателя)

именуемое в дальнейшем "Заказчик", в лице ____________________________________________________________________________________,

(должность, Ф., И., О.)

действующего на основании ______________________________________________________________________________, (устава, положения, доверенности, свидетельства)

заключили настоящий договор о нижеследующем:

 

I. Предмет договора.

 

1.1. Заказчик поручает, а Поставщик принимает на себя  поставку _____________________________________________________________________________________

по цене _____________________________________________________________________________________

 

II. Цена, сроки, порядок расчетов.

 

2.1. Заказчик оплачивает  Поставщику в соответствии с  ценой, указанной в п. 1.1 в сумме  _____________________________________________________________________________________

в форме _____________________________________________________________________________________

2.2. Оплата производится __________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

 

III. Условия поставки.

 

3.1. Поставка осуществляется  в срок __________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

3.2. Отгрузка товаров  Заказчику фиксируется подписанием  акта приема-сдачи. В случае, если  у Заказчика выявляются претензии  по количеству, качеству товара  ему предоставляется право заявить  о них Поставщику в течение  ____________ дней после подписания акта приема-сдачи.

 

IV. Ответственность сторон.

 

4.1. За невыполнение  или ненадлежащее выполнение  обязательств по настоящему договору  Поставщик или Заказчик несут  ответственность в соответствии  с действующим законодательством.

 

 

 

 

V. Юридические адреса сторон.

 

Поставщик		Заказчик
Наименование:		Наименование:
Адрес:		Адрес:
ИНН		ИНН
ОКПО		ОКПО
Банковские реквизиты:		Банковские реквизиты:
Тел. (факс):		Тел. (факс):
Поставщик		Заказчик
Подпись М.П.		Подпись М.П.