Вещные права. Понятия и общие положения

 

 

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.

План.

1. Понятие и виды способов ОИО.
2. Неустойка как способ ОИО.
3. Правовое регулирование залога.
4. Удержание.
5. Поручительство.
6. Банковская гарантия.
7. Задаток.

 

Литература.

Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств.

Сарбаш. Право удержания как способ ОИО. М., 1998.

Белов В.А. Поручительство. Опыт теоретических  конструкций и обобщения судебной практики. М., 1998.

Рассказова. Банковская гарантия по российскому  законодательству. М., 1998.

Будилов. Залоговое право России и ФРГ. М., 1999.

Комментарии к ФЗ «Об ипотеке, залоге недвижимости».

Информационные письма ВАС РФ №26 «О залоге», №27 «О банковской гарантии», № 28 «О поручительстве».

 

Вопрос №1. Понятие и виды способов ОИО.

Под ОИО в теории ГП принято понимать специальные юридические меры, которые предоставлены кредитору в качестве гарантии удовлетворения интересов по исполнению обязательства. ГК в главе 23 закрепляет примерный перечень способов ОИО, дифференцируя их на 2 группы:

1. Способы ОИО, предусмотренные законом (например, неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток).
2. Способы ОИО, предусмотренные договором (выдача гарантийных писем, протоколы о намерении заключить договор, предварительный договор и т.д.)

Обеспечительное обязательство  в ГП имеет определенную юридическую  природу:

1. они являются акцессорными обязательствами, то есть дополнительными по отношению к основным обязательствам.
2. они основаны на обеспечительном интересе должника и кредитора.
3. в них имеется внешний по отношению к основному обязательству резервный источник использования.

Слово акцессорность употребляется как синоним дополнительности к основному обязательству. Связь между основным и акцессорным обязательством заключается в следующем:

• если основное обязательство признается недействительным, то акцессорное обязательство также является недействительным.
• если прекращается основное обязательство, то прекращается и акцессорное обязательство
• если происходит переход права по основному обязательству, то происходит переход права и по акцессорному обязательству. Исключением является поручительство.
• если изменяется основное обязательство, то изменяется и акцессорное обязательство. При этом должник должен согласиться с тем, что он несет обязанности не только по основному обязательству, но и по дополнительному.
• если истекает срок исковой давности по основному обязательству, то он прекращается и по акцессорному обязательству.

Способы ОИО могут быть дифференцированы по различным правовым основаниям:

1. по источнику, в котором предусмотрен сам способ обеспечения исполнения обязательств:
1. способы, которые установлены законом;
2. способы, которые установлены соглашением сторон.
2. по основанию возникновения:
1. законные способы,
2. договорные способы.
3. по связям с основным обязательством:
1. акцессорные способы ОИО (все закрепленные в законе способы за исключением банковской гарантии),
2. независимые способы обеспечения исполнения обязательств (банковская гарантия).
4. по функциям:
1. способы ОИО выполняющие функции мер ответственности (неустойка),
2. способы обеспечения исполнения обязательств, которые не относятся к мерам ответственности (поручительство).
5. по отношению к кредиторам должника:
1. способы ОИО, которые дают преимущество перед всеми кредиторами данного должника (поручительство),
2. способы ОИО, которые дают преимущество перед некоторыми кредиторами должника (удержание),
3. способы ОИО, которые не дают преимуществ перед кредиторами.

 

Вопрос №2. Неустойка.

Понятие неустойки закреплено в статье 330 ГК.

Неустойка – денежная сумма, которая определена законом или  договором и которую должник обязан уплатить кредитору, если обязательство не исполнено либо исполнено ненадлежащим образом (например, имеется просрочка исполнения). Термин «неустойка» может употребляться в двух правовых значениях:

1. как способ обеспечения исполнения обязательства
2. как мера гражданско-правовой ответственности.

Признаками неустойки как способа обеспечения исполнения обязательств служат:

1. неустойка – это денежная сумма, размер которой прямо определен в законе или договоре;
2. неустойка имеет обеспечительную функцию и взыскивается если обязательство не исполнено или нарушен принцип надлежащего исполнения обязательства;
3. она является акцессорным обязательством и обеспечивает исполнение денежных обязательств.

Неустойка может употребляться  в значении штрафа и в значении пени. Штрафная неустойка исчисляется в твердой денежной сумме. А неустойка в форме пени исчисляется в процентном отношении к сумме убытков.

Виды неустойки определены в законе:

1. по основанию возникновения:
• законная неустойка,
• договорная.
2. по правовой природе (характеру исчисления):
• штрафная неустойка,
• пени.
3. по соотношению с убытками:
• штрафная неустойка (взысканию подлежат и убытки и неустойка в полном размере),
• зачетная неустойка (убытки взыскиваются в части не покрытой неустойкой),
• исключительная неустойка (взысканию подлежат только убытки),
• альтернативная неустойка (взысканию по выбору сторон подлежат либо убытки либо неустойка).

Соглашение о неустойке должно быть облечено в надлежащую форму:

1. такое соглашение оформляется как самостоятельное требование и формой его является письменная форма. Если она не соблюдена, то договор считается недействительным
2. условия о неустойке могут содержаться в основном обязательстве (в самом договоре).

В соглашении о неустойке  должны быть предусмотрены следующие условия:

• какое обязательство обеспечивается неустойкой,
• за какие нарушения установлена неустойка,
• к какому виду относится неустойка,
• в каком размере исчисляется неустойка.

Если при взыскании  неустойки, ее размеры будут превышать  убытки и являться несоизмеримыми, то неустойка может быть уменьшена. Такое право имеет исключительно суд. В решении суда должно быть определено, в чем заключается критерий несоизмеримости убытков и неустойки и по каким причинам суд решил уменьшить размеры неустойки.

 

Вопрос №3. Залог.

Залог – это способ ОИО, в силу которого кредитор имеет право  при неисполнении должником обязательства  получить удовлетворение из стоимости  заложенного имущества преимущественно  перед другими кредиторами. Юридическими признаками залога являются:

1. Обеспечительная функция.
2. Преимущественное обеспечение по сравнению с другими кредиторами.
3. Получение исполнения обязательства за счет реализации заложенного имущества.

В залоге принято выделять следующие элементы:

1. стороны
• залогодатель - либо должник, либо третье лицо указанное должником
• залогодержатель – это лицо которое на период действия залога сохраняет у себя заложенное имущество. Таким лицом может быть кредитор, собственник заложенного имущества, третье лицо
2. предмет залога – это всякое имущество:
• вещи;
• имущественные права (требования);

Не могут быть предметом залога вещи, изъятые из оборота, и имущество, тесно связанное с личностью должника (например, алименты)

3. форма залога является письменной. Если предметом залога не выступают недвижимые вещи, то договор считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиями залога путем составления одного документа, подписанного сторонами. Договор об ипотеке считается заключенным с момента гос. регистрации. Сама ипотека рассматривается не только как вид залога, но и как ограничение обременения права собственности на имущество.
4. должна быть установлена оценка предмета залога
5. срок, к которому должно быть исполнено основное обязательство,
6. определение размера предмета залога,
7. содержание ипотеки как обязательства.

Залогодатель по заложенному  обязательству имеет право собственности  или иное ограниченное вещное право  на предмет залога. Это право прекращается, если имеются основания для прекращения  залога. Такие основания закреплены ст. 352 ГК РФ. Залогодатель может оставить предмет залога в своем ведении  или передать его залогодержателю. Закон устанавливает случаи, когда  имущество остается у залогодателя – это любые случаи, если иное не предусмотрено договором. Если предметом залога выступает недвижимость или товары в обороте, то это имущество передается залогодержателю на основании закона. Залогодатель может определить вид залога. В теории ГП принято выделять следующие виды залога:

1. по основанию возникновения:
1. залог в силу закона,
2. залог в силу договора;
2. по предмету:
1. залог недвижимости (ипотека),
2. залог движимого имущества,
3. залог имущественных прав, если в отношении последних не установлены ограничения (обременения).

Не могут быть предметом  залога личные неимущественные блага, имущественные требования, касающиеся конкретных лиц (уплата алиментов), и  залог иных прав, если это установлено  законом.

3. по характеру прав на заложенное имущество:
1. единичные залоги имущества,
2. последующие залоги имущества. Последующий залог – это залог, в силу которого заложенное имущество может обеспечивать не только одно требование кредитора, но и требования последующих кредиторов. При этом первоначальный кредитор имеет приоритетное право получить удовлетворение из заложенного имущества по сравнению с последующими кредиторами;
4. по правовому режиму:
1. залог товаров в обороте – это вид залога, при котором не созданный товар может находиться как средство обеспечения основного обязательства. Особенностью правового режима такого залога является то, что договор заключается в письменной форме в отношении имущества, которое еще не создано и применяется в предпринимательской сфере,
2. ипотека – регулируется помимо ГК специальным ФЗ «О залоге недвижимого имущества (ипотеке)». Правила ипотеки состоят в том, что ее предметом может быть только недвижимое имущество, договор заключается в письменной форме и требует гос. регистрации. Если предметом залога выступают земельные участки, то расположенная на них недвижимость находится в залоге, если иное не установлено договором. Если предметом залога выступают здания или сооружения, то одновременно закладываются и права на земельные участки, на которых они расположены. При совершении ипотеки в ЕГРП делаются записи о регистрации договора и об ограничении обременения прав на заложенное имущество,
5. по субъектам залоговых прав:
1. залог вещей в ломбарде. При залоге в ломбардах залогодержателем всегда выступает юридическое лицо(ломбард). Этот субъект должен иметь лицензию на право осуществления залоговых операций. Сдача товара в ломбард подтверждается залоговым документом – этот документ является доказательством совершения договора залога. Ломбард не имеет права пользоваться заложенным имуществом. Распорядиться залогом ломбард может, если истек срок действия договора о залоге, при этом ломбард должен получить удостоверительную надпись нотариуса о реализации заложенного имущества и выставить его на торги.