Договор попучения

     Особенности заключения договора поручения обуславливаются  необходимостью, как правило, выдачи доверенности. В таком случае процедура  будет зависеть от формы договора поручения. Если договор совершается  в виде единого документа с  последующей выдачей доверенности, определяющей полномочия поверенного, то процедура заключения будет выглядеть в форме оферты и акцепта при подписании договора поручения, а так же в рамках акцепта выдачей доверенности.

     Процедура выдачи доверенности несёт ряд правовых значений для отношений по поручению, например, правоподтверждающее, то есть подтверждается факт существования договора поручения.¹⁰⁰ Таким образом, если доверитель уклоняется от выдачи доверенности, можно говорить об отказе от исполнения договора со стороны доверителя. Правоудостоверительное значение заключается в возможности поверенного действовать от имени доверителя в отношениях с третьими лицами.

     В ситуации, когда договор поручения  оформляется путём выдачи доверенности, процедура заключения будет выглядеть иначе. Доверенность выдаётся  доверителем как  письменная оферта,  а  акцепт в  форме  конклюдентных  действий,  то есть  принятие   поверенным доверенности,  в  связи  с чем, возникают полномочия и обязательства по исполнению  поручения. В соответствии с п.1 ст.433 ГК РФ договор поручения будет считаться заключенным в момент получения доверителем, направившим оферту, акцепта поверенного при одновременном соблюдении письменной формы договора поручения (п.3 ст.434 ГК).

     При оформлении письменного договора поручения путём совершения единого документа применяются общие положения главы 28 ГК РФ («Заключение договора»).

     Основная  цель процедуры заключения договора поручения в любом случае сводится к согласованию доверителем и  поверенным воли по поводу существенных условий договора поручения, то есть относительно юридических действий, порученных для исполнения поверенному, в результате чего возникает правоотношение по поручению.

     Заключение  договора может быть осуществлено не только в общем порядке «оферты-акцепта», но и помощи торгов. Соответственно, возникает вопрос о том, возможно ли договор поручения заключить на торгах¹⁰¹?

     Согласно  п.1 ст.447 ГК РФ любой договор, если иное не вытекает из его существа, может  быть заключен путём проведения торгов (аукциона или на конкурсе). Несмотря на отсутствие формального запрета в законодательстве на запрет заключения договора поручения на торгах, правовая природа договора поручения свидетельствует о невозможности применения таких способов для его заключения. Во-первых, безвозмездный договор поручения не имеет цены, поэтому нет оснований для его осуществления через аукцион. Во-вторых, фидуциарный характер договора поручения исключает возможность заключения его на торгах, так как лично-доверительный характер договора предполагает особое внимание на личность контрагента, на наличие доверия между сторонами.

     Фидуциарный характер договора поручения объясняет  в том числе и некоторые  особенности его изменения. По общему правилу, изменение договора поручения, в соответствии со ст.450 ГК возможно: а) по соглашению сторон; б) по требованию одной из сторон по решению суда в случаях существенного нарушения договора, а так же  в иных случаях, предусмотренных законом или договором; в) в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается федеральным законом или соглашением сторон.

     Специфика же изменения договора поручения  заключается в процедуре выдаче доверителем новой доверенности и принятие её поверенным. При оформлении договора поручения двумя документами: договором и доверенностью, последующая выдача новой доверенности может привести к несоответствию последней с содержанием договора. В таком случае новая доверенность, принятая поверенным, изменяет предыдущее соглашение поверенного и доверителя, т.е. первоначально заключенного договора.

     Исходя  из ст. 451 ГК РФ («Изменение и расторжение  договора в связи с существенным изменением обстоятельств»), можно  сделать вывод о том, что договор  поручения может быть изменен  или расторгнут в связи с изменением существенных обстоятельств. При этом лично-доверительный характер договора не будет препятствовать этому, так как никакого легального закрепления обратного в нормативных правовых актах нет.

     Правовой  режим прекращения договора поручения отражает важную особенность договора, а именно его лично-доверительный характер. Прекращение поручения представляет собой прекращения права доверителя требовать от поверенного совершения действий, составляющих предмет договора, а так же прекращение корреспондирующих этому обязанностей поверенного.

     Согласно  статье 977 ГК РФ, договор поручения  прекращается по ряду специальных оснований, которые подразделяются на основания  объективного и субъективного характера, которые реализуются вне зависимости  от воли субъекта (напр., смерть) и наоборот¹⁰².

     В п.1 ст.977 ГК РФ закреплены следующие  основания прекращения договора поручения:

     -    отмена поручения доверителем;

• отказ поверенного;
• смерть доверителя или поверенного, признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

     Данный  перечень следует дополнить пунктом  «по соглашению сторон» в случае прекращения или (и) замены новацией. Например, в случае трансформации  договора поручения в договор  возмездного оказания услуг. Ввиду того, что стороной договора поручения может быть не только физическое лицо, но и юридическое, следует дополнить снования прекращения договора поручения пунктом о ликвидации юридического лица, так как положение о «смерти доверителя» нельзя применить по отношению к юридическому лицу, ибо «прекращение юридического лица, собственно, нельзя считать смертью: смерть – явление физическое, которому только для большей наглядности факта уподобляется прекращение существования юридического лица»¹⁰³.

     Одним из оснований прекращения договора поручения является смерть доверителя или поверенного. Применительно к доверителю специфика заключается в том, что в случае его смерти, признания недееспособным или ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим  нет уверенности, что лица, которым предстоит выразить свою волю, окажут доверие избранному доверителем поверенному. Однако в том случае, если они всё же поддержат выбранного ранее поверенного, то необходимо будет заключать новый договор поручения и вновь выдавать доверенность.

     Что же касается смерти или безвестного  отсутствия поверенного, то договор  поручения прекращается в связи  с фактической невозможностью исполнения им обязательств по договору. При объявлении поверенного недееспособным или  ограниченно дееспособным возникает юридическая невозможность выступать контрагентом, так как поверенным может быть только дееспособное лицо.

     Ещё одним основанием для прекращения  договора поручения является односторонний  отказ от исполнения договора: отмена поручения доверителем либо отказ поверенного (п. 1 ст.977 ГК РФ). В то же время законодателем закреплены: право сделать это в любое время, а так ничтожность соглашения, предусматривающего взаимный отказ от такого права (п.2ст.977 ГК РФ).

     Существует  некоторая специфика прекращения  предпринимательского договора поручения по этому основанию. П.3 ст.977 ГК РФ возложена обязанность на сторону, отказавшуюся от договора в уведомлении о своем отказе контрагента за 30 дней, если договором не установлен более длительный срок. Однако в случае реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель освобождается от этой обязанности.

     Статьёй 977 ГК РФ в числе оснований прекращения  договора поручения не обозначается отдельно прекращение юридического лица в правоотношении, как это сделано в ст. 188 ГК РФ. Может возникнуть ситуация, когда юридическое лицо прекращается в форме реорганизации, что ведёт к прекращению доверенности, а договор поручения как правоотношение сохраняется. Тогда необходимо учесть положения п.1 ст. 975, которое фиксирует обязанность доверителя по выдаче доверенности поверенному, что означает замена «задавненной» доверенности новой¹⁰⁴. Однако в случае закрепления в договоре предельного срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, при его истечении обязанность заменить доверенность прекращается. В ситуации с реорганизацией юридического лица следует обратить внимание на содержание п.2 ст.60 ГК РФ, согласно которой кредитор реорганизуемого юридического лица вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства с возмещением убытков должником, по которому является это юридическое лицо. Таким образом, при таких обстоятельствах договор поручения может быть прекращён по двум основаниям:

1. по воле любой из сторон;
2. по правилам п.2 ст.60 ГК РФ.

     По  первому основанию кредитор теряет право требовать возмещения убытков, а по второму такое право сохраняется. При этом процедура прекращения  при одностороннем отказе будет  начинаться с принятия решения одной из сторон о прекращении договора поручения с последующим уведомлением контрагента об этом волеизъявлении. В завершении чего последует реализация постдоговорных действий, связанных с возвратом доверенности и т.п. Моментом прекращения договора будет считаться момент, когда контрагент узнал или должен был узнать о прекращении договора поручения.¹⁰⁵

     Возможна  в то же время и ситуация, когда  договор поручения прекращён, а  срок доверенности нет. В этом случае, если ни одна из сторон не требует отмены доверенности, то полномочия у бывшего поверенного сохраняются и соответственно заключенные им сделки порождают права и обязанности у бывшего доверителя.

     Прекращение договора поручения влечёт определенные правовые последствия. Ст.978 ГК РФ определятся  их характер, согласно которой, если договор поручения прекращен до исполнения поверенным поручения, на доверителя возлагается обязанность возмещения понесенных издержек поверенным, а так же, если это было предусмотрено договором, выплатить вознаграждение соразмерно выполненной поверенным работы. При этом, имеются ввиду только те поручения или часть их, которые были выполнены до того момента, как поверенный узнал либо должен был узнать о прекращении поручения. Специфика  возникновения данной обязанности заключается так же в необходимости  доказывания этого  права поверенным, что в юридической доктрине называется документальным  подтверждением права на возмещение издержек. Однако такое положение актуально для процессуального права. В гражданском же законодательстве в документальном подтверждении нет необходимости, если его не просит сам доверитель.

     Свобода прекращения договора любой из сторон не означает отсутствия последствий  по необходимости возмещения убытков, возникших у контрагента вследствие отказа от него.

       Вместе с тем, речь о возмещении убытков доверителем зайдёт в случае, если поверенным выступал коммерческий представитель. Отказ же поверенного от исполнения поручения породит обязанность возмещения им убытков доверителю только при таких условия, если последний докажет, что лишился возможности иначе обеспечить свои интересы, либо поверенный выступал в качестве коммерческого представителя.

     2.3. Права, обязанности  и ответственность  сторон по договору  поручения 

     Бесспорно, наиболее полное  представление  о договоре поручения можно сформулировать при рассмотрении также прав и обязанностей сторон, т.е. при исследовании  содержании договора как правоотношения – совокупности взаимных  прав  и обязанностей.

     К  обязанности поверенного по  договору поручения  главным образом относится исполнение данного ему поручения, т.е. юридических действий,  которые  в  свою   очередь   в  соответствии  со  п.1  ст.973  ГК  РФ,  должны  быть:

     осуществимыми (указания можно исполнить, исходя из обычно предъявляемых к поверенным требованиям);

     конкретными (указания должны иметь очерченные доверителем границы (пределы) исполнения);

     правомерными (указания не должны нарушать действующее  законодательство и обычаи делового оборота).

     В противном случае, поверенный имеет  право не исполнять данные ему поручения, несмотря на то, что они прописаны в договоре.

     Кроме того, в отношении поверенного  действует принцип личного исполнения (ст.974 ГК РФ), что  подчёркивает фидуциарный  характер договора поручения, отступление  от которого возможно в  случае передоверия поручения заместителю поверенного по правилам статьи 976 ГК РФ.  Это возможно  при закреплении полномочия по  передоверию в доверенности, либо  при  наличии обстоятельств, вынуждающих прибегнуть к передоверию в интересах доверителя. Следует заметить, что обязанность личного  исполнения поручения распространяется только на  юридические действия. В  случае  включения в предмет договора обязанности выполнения, в  том числе и  фактических действий, поверенный  для  их  исполнения может привлечь третье лицо, если иное  не  предусмотрено самим договором. Ответственность за его действия будет нести поверенный по  общим правилам  ответственности должника за действия  третьего  лица (ст.403 ГК РФ).

     Установлен  особый порядок  на случай, если  поверенный всё же  отступает от указаний доверителя. В таком случае первому необходимо уведомить о предстоящем отступлении доверителя. В случае отсутствия такой возможности отклонение от поручения возможно при наличии следующих обстоятельств: реальная необходимость такого отступления в интересах доверителя, а также невозможность получения предварительного согласия последнего,   либо  отсутствие  этого  согласия  в   течение   «разумного  срока».  В этом случае  на  поверенном лежит обязанность последующего информирования  об  уже  состоявшемся  отступлении.