Договор строительного подряда

Вытекающее отсюда право  подрядчика распорядиться объектом до его сдачи заказчику по своему усмотрению, в том числе путем отчуждения третьим лицам, имеет столь далеко идущие практические последствия, что сомневаться в актуальности вопроса или оценивать его как имеющий чисто академический интерес, конечно, уже невозможно.

Однако существуют определенные сомнения, которые все же не позволяют считать проблему исчерпанной.

Во-первых, в силу ст. 705  ГК РФ на подрядчика возложен риск случайной  гибели предмета договора до его передачи заказчику (тем самым законодатель последовал обоснованным рекомендациям  М.И. Брагинского). Однако если подрядчик предполагается собственником вещи, то нет никакой необходимости специально переносить на него риск, т.к. здесь достаточно прямого действия ст. 211  ГК РФ. Следовательно, это норма не столько подтверждает собственность подрядчика, сколько ставит ее под сомнение.

Во-вторых, в соответствии со ст. 729  ГК РФ заказчик праве требовать  передачи ему результата незавершенной  работы в случае прекращения договора до исполнения. На чем же основано такое  требование, если собственником вещи предполагается подрядчик?

В-третьих, непонятно, какой  смысл в предоставлении подрядчику права удержания вещи и особенно - права ее реализации по правилам, установленным  для залога, т.е. для чужой вещи (ст. 712 , 360  ГК РФ), если он является ее собственником. Та же логика прослеживается и в норме п. 6 ст. 720  ГК РФ: если заказчик уклоняется от получения вещи, она реализуется, а вырученная сумма, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносится на имя заказчика в депозит. Такой порядок применяется только для чужих вещей.

В-четвертых, невозможно основать возникновение права собственности  у подрядчика ни экономически, ни юридически.

С экономической точки  зрения, если с момента заключения договора заказчик обязан оплатить работу, то одновременное возникновение у подрядчика права и на оплату работы, и на вещный результат этой работы лишено очевидного основания.

В юридическом отношении  непонятно, по какому основанию собственником  становится подрядчик. Вообще говоря, если отвлечься от разбора вариантов, когда материал передан той или иной из сторон договора, не способного в принципе изменить суть проблемы, то основанием для возникновения права собственности должно быть признано изготовление (производство) вещи (п. 1 ст. 218  ГК РФ). И здесь, мы, кажется, находим решающее обстоятельство: в силу указанной нормы изготовление вещи лишь тогда порождает право собственности для изготовителя, когда она создана последним для себя.

Очевидно, что суть, специфика  подряда, выделяющего его из числа  других договоров, состоит как раз в том, что вещь создается для другого. Следовательно, основание п. 1 ст. 218  ГК РФ не имеет силы для подрядчика и, напротив, применимо к заказчику (подобно тому, как передача вещи комиссионеру непосредственно порождает право собственности у комитента, поскольку комиссионер действует в чужих интересах).

Если это так, и подрядчик  не может быть собственником вещи, необходимо определить характер права  подрядчика на вещь до ее передачи.

Например, возложение на заказчика затрат на консервацию  строительства без вины заказчика (ст. 752  ГК РФ) позволяет сделать вывод, что объект создается именно для заказчика.

Из этого вытекает, далее, что заказчик, наряду с подрядчиком, имеет право виндикации объекта  против третьих лиц, уместность чего едва ли можно оспорить. В то же время попытки заказчика завладеть объектом в обход законного порядка дают и подрядчику право на защиту против заказчика на основании ст. 305  ГК РФ (такого рода споры бывают в практике).

Владение подрядчика, усиленное правом удержания и правом реализации объекта как залога, не приобретает однако характера вещного права и остается правом обязательственным. Соответственно мы должны признать, что подрядчик не имеет права распоряжаться объектом строительства как своей собственностью.

Наличие такого права, следовательно, признается за заказчиком. При распоряжении недостроенным объектом заказчик, таким образом, не передает владения (а без прекращения подряда это и невозможно, т. к. владение подрядчика защищено, как мы убедились, титулом), имея в виду, что вместе с прочими правами приобретатель получает право требовать передачи ему вещи в соответствии либо со ст. 703 , 720  ГК РФ (при завершении работ), либо со ст. 729  ГК РФ (если договор прекращен досрочно). При этом момент возникновения права собственности у приобретателя определяется по правилам ст. 223  ГК РФ.

Итак, подрядчик, по мнению К. Скловского, не вправе распорядиться  объектом строительства как своим, а имеет на него лишь право владения, защищаемое, впрочем, как полноценное  титульное владение против третьих лиц, в том числе против заказчика, если, например, последний без оснований пытается завладеть незавершенным строительством. С этой точкой зрения, на наш взгляд, можно вполне согласиться.

3. Права и обязанности сторон

1. Обеспечение материалами

Вопросы распределения  между сторонами обязанностей по обеспечению строительства материалами  и оборудованием решаются в ст. 745  в принципе так же, как и  в общей норме - ст. 704  ГК. Предполагается, что данная обязанность лежит  на подрядчике, если обязанность обеспечить строительство материалами и оборудованием полностью или частично не возложена договором на заказчика. Более полно урегулирован вопрос об ответственности стороны, предоставившей материалы и оборудование: она отвечает за обнаружившуюся невозможность их использования без ухудшения качества выполненных работ. От этой ответственности сторона освобождается, если сможет доказать, что негативные последствия, о которых идет речь, возникли из-за обстоятельств, за которые отвечает другая сторона (например, если оказывается, что материалы, переданные заказчиком, нельзя использовать только по причине отсутствия у подрядчика необходимого оборудования).

Пункт 3 ст. 745  Кодекса  наделяет подрядчика правом отказаться от договора в случае, если предоставленные заказчиком материалы и оборудование невозможно использовать, а заказчик отказывается их заменить. Однако это право, как уже отмечалось при освещении общих положений, является при определенных условиях и обязанностью подрядчика со всеми вытекающими последствиями (если подрядчик принял на себя риск продолжения работ при описанных обстоятельствах).

2. Обязанности подрядчика

В других главах настоящей  работы мы еще столкнемся с вопросами  обязанности сторон, поэтому сейчас остановимся только на отдельных  моментах.

Подрядчик обязан, если иное не предусмотрено договором, выполнить  всю указанную в технической  документации и смете работу. При  этом не имеет значения, кто именно - заказчик или подрядчик - их предоставил.

Подрядчик вправе, а при  определенных обстоятельствах и обязан требовать изменения проектной документации и сметы. В случаях, указанных ГК, аналогичным правом обладает и заказчик.

На подрядчика возлагается  обязанность при обнаружении  в ходе строительства необходимости  выполнить дополнительные, то есть не учтенные в технической документации, работы ставить об этом в известность заказчика, отмечая одновременно, каким изменениям должна подвергнуться проектная документация и смета.

Заказчику предоставляется  срок в 10 дней для дачи ответа, после  чего он обязан, если иное не предусмотрено договором, приостановить работы. Если подтверждается, что такие работы были действительно необходимы (а это в случае спора предполагается), подрядчик вправе требовать возмещения вызванных приостановлением работ убытков.

Если подрядчик не пошлет соответствующее уведомление заказчику либо, направив его, не станет дожидаться установленного срока для ответа или, несмотря на полученный от заказчика отказ, все же выполнит дополнительные работы, заказчик вправе отказаться от их оплаты, а равно от возмещения требуемых подрядчиком убытков. Единственное исключение связано с тем, что подрядчик может доказать необходимость действовать в интересах заказчика немедленно. Возможные гибель или повреждение объекта, о которых идет речь в п. 4 ст. 743 , - только частный случай. Аналогичная обязанность лежит на заказчике и при любых других ситуациях, когда подрядчик действовал в его интересах (например, если тем самым заказчику удалось избежать больших расходов).

В ГК содержится также  и новая норма, направленная   на   безопасное   ведение   строительства, в соответствии с которой подрядчик  обязан   принимать   от   заказчика   или   проектирующей   организации   (когда  заказчиком   проектно - сметной  документации  был  подрядчик)  для  исполнения   техническую  документацию после согласования ее с соответствующими   органами,  в том числе санитарно - эпидемиологической  службой,  с   учетом   возможности  размещения  вновь  создаваемых  промышленных   объектов,   правильности    выбора    земельных    участков    под   строительство,  а также с учетом планировки и застройки населенных   пунктов. Выбор водоисточников, осуществление мероприятий по охране   водоемов   от   загрязнения  подрядчик  производит  с  соблюдением   санитарно - эпидемиологических  правил.  По  результатам  контроля   государственные    компетентные    органы    выдают    заключение,   обязательное для подрядчика и заказчика.

В процессе строительства  должны соблюдаться положения СНиП,   требования  природоохранного   законодательства,   предупреждающие   ведение  работ,  следствием  которых  бывает  эрозия  и деградация   земель,  химическое и биологическое их загрязнение,  др. нарушения   экологических  норм  и  правил.  Подрядчик  должен выполнять после   окончания  строительства  основного  объекта,  до  сдачи   его   в   эксплуатацию, рекультивацию земель и восстановление лесонасаждений   своими силами или с привлечением специализированных организаций. Подрядчик при приемке проекта организации строительства и в   проекте производства работ предусматривает оснащение  строительной   площадки и отдельных видов работ средствами безопасности. В период   выполнения  работ  по  сооружению  объекта  на  подрядчике   лежит   обязательство   проведения   инструктажей   лиц,   работающих   на   строительной  площадке  и  местах,   обслуживающих   строительство   (подсобных   сооружениях),   по  соблюдению  правил  безопасности.

Еще одна немаловажная обязанность  подрядчика - соблюдение правил технической  безопасности.   Подрядчик обеспечивает  надлежащее  состояние  средств  соблюдения   правил  технической  безопасности.  Поскольку  ответственность  за   соблюдение этих правил  несет  подрядчик,  его  указания  в  части   соблюдения  правил  техники  безопасности обязательны как для его,   так  и  для   работников   других   организаций,   непосредственно   принимающих  участие в сооружении объекта на строительной площадке.

3. Дополнительные обязанности заказчика

ГК особо выделяет случаи, при которых на заказчика  возлагаются дополнительные обязанности, вытекающие из особенностей отношений  сторон. При строительстве зданий и сооружений возникает необходимость  своевременного предоставления заказчиком земельного участка. Диспозитивная на этот счет норма (п. 1 ст. 747 ) возлагает на заказчика такую обязанность. Площадь и состояние участка обычно уточняются в договоре. Если такое указание в нем отсутствует, следует руководствоваться общим, содержащимся в соответствующей статье требованием: площадь и состояние участка должны обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение, а также завершение в срок. Та же ст. 747  ГК предусматривает в значительной части то, что обычно именовалось в правилах выполнения подрядных работ "услугами заказчика". Речь идет о передаче заказчиком в случаях и в порядке, предусмотренных договором, в пользование подрядчику необходимых ему для работ зданий и сооружений, обеспечении транспортировки грузов в его адрес, временной подводке сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, а также об оказании других услуг. В частности, содержавшихся ранее в Правилах о договорах подряда на капитальное строительство услуг, которые относятся к социально-бытовой области. Рекомендуется до принятия новых нормативных актов при составлении договора использовать развернутый перечень услуг, включенный в пп. 5 и 6 Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1986 года, с учетом, разумеется, современных взаимоотношений сторон. О значении, которое имеет указанная обязанность заказчика, можно судить по тому, что она отражена уже в самом определении договора ("заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ").

Естественно, еще одной  обязанностью заказчика является обязанность оплатить работу подрядчика.

Статья 746  ГК предполагает оплату работ в порядке, установленном  законом или договором, а при  отсутствии в них такого указания - в порядке, который предусмотрен для расчетов общими положениями  о подряде (ст. 711 ). Обычно в договоре указывается стоимость работ в виде паушальной, то есть определенной в целом, суммы. При этом оплата работ может осуществляться единовременно и в полном объеме после приемки объекта. Возможна, исходя из п. 2 ст. 711 , и выплата аванса. Нет никаких препятствий к тому, чтобы вместо аванса шла речь о задатке.

4. Контроль за ходом и качеством работ

Одно из ключевых прав заказчика состоит в осуществлении  контроля и надзора за ходом и  качеством работ, соблюдением сроков их выполнения (графиков), качеством предоставляемых подрядчиком материалов, а также правильностью их использования (при этом, однако, не должно происходить вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика).

Заказчик, обнаруживший отступления от договора, способные ухудшить качество результата работ, или иные недостатки (например, угрожающие своевременности завершения работ), обязан немедленно заявить об этом подрядчику (под страхом утраты возможности в дальнейшем ссылаться на них). Особо выделена также корреспондирующая праву заказчика на осуществление контроля и надзора обязанность подрядчика выполнить полученные от заказчика указания, которые не противоречат условиям договора и не составляют вмешательства в его административно-хозяйственную деятельность. Наконец, следует помнить, что контроль и надзор - это только право заказчика, а не его обязанность. В связи с этим подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не может ссылаться на то, что это произошло по причине отсутствия контроля и надзора со стороны заказчика (кроме случаев, когда иное предусмотрено в законе).

4. Способы обеспечения обязательств в договоре строительного подряда

Договором могут быть предусмотрены различные способы  обеспечения интересов сторон: подрядчика - к получению стоимости работ, а заказчика - к тому, чтобы подрядчик выполнил все работы, перечисленные в договоре, и особенно те, которые эквивалентны выплаченному авансу.

При заключении договора строительного подряда, учитывая возможность  банкротства контрагента, каждая из сторон особенно заинтересована в таких способах обеспечения исполнения его обязательств, которые исключали бы необходимость конкурировать с другими кредиторами контрагента.