Западная традиция права и западные правовые системы

  Англосаксонская правовая система права распространена во многих странах мира (в Северной Ирландии, Уэльсе, Шотландии, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и ряде других). Хотя в некоторых странах, входящих в систему англосаксонского права, идет процесс правовой автономии (США, Канада, Австралия), однако в рамках данной правовой семьи остаются общими характер и особенности правовой деятельности, используемые юридические понятия, термины и конструкции, тип правового мышления и другие юридические элементы²⁶.

 Правовая система США сложилась под влиянием английского права, которое было распространено на территории Северной Америки обосновавшимися там переселенцами из Англии. Однако общее право Англии применялось в колониях с оговоркой «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.). Хотя американская правовая система и восприняла правовые традиции и правовую культуру Англии, но в США на первый план выдвинулась идея самостоятельного развития национального права. После провозглашения независимости были приняты федеральная Конституция 1787 г. и конституции штатов. В некоторых штатах были приняты уголовные, уголовно-процессуальные и гражданско-процессуальные кодексы. Таким образом, в американском праве сложилась дуалистическая система, сходная с английской правовой системой. Однако американская правовая система существенно отличается от английской системы права. Это различие связано с федеративным устройством США. Штаты обладают значительной самостоятельностью в вопросах законодательства и создания судебных прецедентов. Помимо того, что каждый штат имеет свою правовую систему, в США существует и федеральная система права²⁷.

 В отличие от английского  права, правовой системе США также присуще наличие такого правового института, как контроль судов за конституционностью законов. Высший конституционный контроль осуществляет Верховный суд США. Верховный суд США и под его контролем все другие суды – федеральные и штатов – осуществляют контроль не только за конституционностью законов федерации и штатов, но и за применением общего права. Любое судебное решение может быть аннулировано в случае признания его противоречащим конституционной норме6. Конституционный контроль как средство обеспечения единства правовой системы весьма важен для законодательной и правоприменительной практики органов государственной власти.

 Конституция США – это  основной закон страны, определяющий  основы общественного и государственного  строя. Она устанавливает пределы полномочий федеральных органов в их взаимоотношениях со штатами и с отдельными гражданами. Эти пределы уточнены в первых десяти поправках, принятых в 1789 г., которые образуют Декларацию прав американского гражданина.

 Англосаксонская правовая система относится к западной традиции правопонимания. И английской, и американской системам права характерна общая концепция «правления права» (the Rule of Law), которая складывалась на протяжении нескольких веков, но реализация принципов правления права стала возможной только в современных условиях развития демократии²⁸.

 В англоязычных правовых  системах наиболее ярко проявляется  идея независимости права от  государства, а требования правления  права заключаются в том, что  государственная власть должна  осуществляться в соответствии с установленным законом, а сам закон должен отвечать определенным правовым принципам. Реализация принципов правления права возможна только в рамках либерально-демократической политической системы, в которой уважаются и гарантируются права и свободы индивида.

 Англо-американская правовая  система отличается чрезвычайной  гибкостью правового регулирования,  его близостью к фактическим  общественным отношениям. Этот феномен  объясняется особой ролью суда  в создании и применении правовых  норм. Именно англо-американскому праву обязано человечество приобретением института суда присяжных, доверительной собственности и многих других.²⁹

 Несмотря на внешние отличия,  и романо-германская, и англо-американская  правовые системы базируются  на общем культурном фундаменте христианских ценностей, либеральной демократии, признании прав человека и на индивидуализме. В XX–XXI вв. идет процесс их сближения, обусловленный интеграционными тенденциями в объединенной Европе.

2.2. Романо-германская правовая система

Романо-германская правовая система  относится к западной традиции правопонимания, согласно которой право рассматривается  как модель социальной организации. Она широко распространена в континентальной  Европе и имеет наиболее древние  традиции. Романо-германская правовая система – это результат эволюции римского права, но никоим образом не является его копией³⁰.

 Романо-германская правовая  система отличается нормативной  упорядоченностью и структурированностью  источников. В этой правовой системе  господствующая роль отведена закону и в первую очередь кодексу.

 Закон служит основным, а  в ряде отраслей права, например  в уголовном, и единственным  источником права. 

 Романо-германская система права  получила распространение во  многих странах в результате  их колонизации или же добровольной рецепции многих правовых институтов этой системы. Ряд стран, которые не были под господством европейцев, но куда проникали европейские правовые идеи и где были сильны прозападные тенденции, позаимствовали у нее отдельные элементы. Хотя методы применения правовой науки на практике были различными в разных странах, однако юридическая терминология всегда была одинаковой и выражала одни и те же понятия³¹.

 Становление романо-германской  правовой системы связано с  эпохой Возрождения, когда в континентальной Европе стало формироваться новое юридическое мировоззрение. Новое общество начало осознавать необходимость права, понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которые необходимы для социального прогресса. Новое юридическое мировоззрение требовало, чтобы общественные отношения были основаны на праве и чтобы был положен конец анархии и произволу, царившим на протяжении веков. При этом само право должно быть основано на принципах справедливости и разума. Эти правовые идеи становятся господствующими в Западной Европе, и по сегодняшний день они составляют систему ценностей современного Западного общества³².

 Система романо-германского  права основывалась на общности  правовой культуры стран европейского  континента. Основным источником возрождения права стали возникшие в Западной Европе очаги культуры.

 Главная роль при этом  принадлежала университетам. Право,  которое преподавалось в университетах,  стало общим для всей Европы. Эта система права сложилась  в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII в., общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.

 Основой преподавания права  стало римское право и наряду  с ним каноническое право. И  лишь значительно позднее в университетах начали преподавать национальное право.

 Новая школа, именуемая доктриной  естественного права, победила  в университетах в XVII–XVIII вв., поставив в центр любого общественного  строя человека, подчеркивая его  неотъемлемые «естественные права». Школа естественного права требовала, чтобы наряду с частным правом, основанным на римском праве, Европа выработала и недостающие ей нормы публичного права, выражающие естественные права человека и гарантирующие свободу человеческой личности³³.

 Новый этап в истории романо-германской  правовой семьи начинается с  XVIII в., когда стали осуществлять  кодификацию права. Закон стал  главным элементом познания права.  В XIX–XX вв. кодификация получила  широкое распространение во всех  странах романо-германской правовой семьи. Она явилась логическим завершением многовековой эволюции правовой науки, четко изложив право, соответствующее интересам общества. Это кодифицированное право и должно было применяться судами. Право, преподававшееся в университетах до кодификации, не было правом, применявшимся на практике. Для того чтобы кодификация отвечала запросам юридической практики, было необходимо два условия. С одной стороны, новый общественный строй требовал, чтобы при кодификации были закреплены новые принципы справедливости, свободы и достоинства индивидуализма. С другой стороны, нужно, чтобы такая кодификация была осуществлена в крупной стране, оказывающей влияние на другие страны. Так, во Франции сразу же после революции была осуществлена наполеоновская кодификация, которая затем имела огромное влияние на многие страны Европы, а затем и за ее пределами³⁴.

 Кодификация имела и свои  отрицательные последствия. При  кодификации права была упущена  из виду университетская традиция, которая заключалась в стремлении  обучить поиску справедливого права, предложить право-образец, а не систематизацию или комментарии права той или иной страны. После принятия национальных кодексов в европейских странах, правда в разной степени, право отождествлялось с законом. А это, в свою очередь, вызвало к жизни законодательный позитивизм и одновременно юридический национализм. При определении природы права в нем стали видеть выражение не справедливости, а воли государства, что, например, произошло в социалистических странах.

 В настоящее время в странах романо-германской правовой системы, помимо законодательства, открыто признается и ведущая роль доктрины и судебной практики в формировании и эволюции права. Идет процесс возрождения идеи единого права, признается приоритет международного права перед национальным законодательством. Например, в ст. 25 Конституции ФРГ закреплено, что «общепризнанные нормы международного права являются составной частью федерального права. Они имеют преимущество перед законами и порождают права и обязанности непосредственно для лиц, проживающих на территории Федерации»³⁵.

 Придается большое значение  государству и управлению в  обеспечении индивидуальных прав  и свобод. Этому способствуют  и процессы, происходящие в новой  Европе. Экономическая и политическая  интеграция стран Европы дает возможность и сближения правовых систем. Так, с принятием Европейской конвенции о защите основных прав и свобод (1950) и образованием единого Европейского Союза развивается «европейское право», которое самым существенным образом воздействует на государства, входящие в Совет Европы и Европейский Союз. В рамках Конвенции и Европейского Союза созданы международно-правовые механизмы, обеспечивающие и гарантирующие основные права и свободы граждан государств, входящих в эти европейские международные организации³⁶.

 Общая характеристика романо-германского  права. Страны романо-германской  правовой семьи – это страны  «писаного права». В настоящее  время в странах континентального  права основным источником права  считается закон. Закон образует  как бы скелет правопорядка. В системе законодательства высшую юридическую силу имеет конституция.

 Конституция закрепляет систему  основных прав и свобод человека  и гражданина, основы общественного  и государственного строя, а  также принципы организации и  деятельности высших органов государственной власти. В конституциях многих стран получил закрепление принцип судебного контроля над конституционностью обычных законов³⁷.

 Практически во всех государствах  романо-германской правовой системы  приняты и действуют гражданские, гражданско-процессуальные, уголовные, уголовно-процессуальные, административные и некоторые другие кодексы. Помимо кодексов, существует и система текущих законов, регулирующих все важнейшие сферы общественных отношений. Помимо законов, «писаное право» стран романо-германской правовой семьи включает и множество норм и предписаний, принимаемых органами государственной власти во исполнение законов. Законодатель, ограничиваясь изложением принципов более или менее общих норм, часть полномочий предоставляет административным органам для более подробной их регламентации³⁸.

 Источником романо-германского  права также является обычай. Хотя обычай и сыграл весьма  важную роль в эволюции континентального  права, однако на современном  этапе его развития применение обычая как источника права очень ограничено по сравнению с законодательством. Обычай применяется лишь тогда, когда закон прямо отсылает к нему.

 Среди источников континентального  права на современном этапе  его развития существенно возросло  значение и судебной практики. Однако здесь роль судебного прецедента не так велика, как в системе общего права. Это обусловлено традицией романо-германской правовой системы, где основное место среди источников права отводится закону. Правовая норма, созданная судебной практикой, не имеет того авторитета, которым обладают законодательные нормы. Поэтому судебная практика действует в рамках правовых норм, установленных законодателем. Судебная практика не связана нормами, которые она сама создала, так как они не имеют обязательного характера. Следовательно, суды не могут сослаться на них для обоснования принимаемого решения. Исключение составляют нормы судебного прецедента, создаваемые высшими судебными инстанциями. Например, в ФРГ такой авторитет придан решениям Федерального конституционного суда, в Португалии – решениям Пленума Верховного суда, в России – решениям Конституционного Суда, в Испании – решениям Верховного суда³⁹.

 Определенное место среди  источников права занимает юридическая  доктрина. В течение длительного  времени доктрина была основным источником права в романо-германской правовой семье. Именно в университетских школах права были выработаны основные принципы права.

 Хотя на современном этапе  доктрина и уступила первенство  среди источников права закону, но она продолжает оказывать существенное влияние на законодателя и в правоприменительной деятельности. Именно доктрина создает юридический инструментарий для работы юристов.