Проблемы правоприменения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»

В соответствии со статьей 11 [1] решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом «Об ООО», Уставом общества и Учредительным договором.

Результаты общего собрания должны быть отражены в протоколе собрания.

Протокол собрания учредителей общества не относится к учредительным документам.

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

Завершающим этапом создания общества является государственная регистрация. Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [18].

Государственная регистрация общества осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени общества без доверенности.

Для государственной регистрации представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме №Р11001, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года №439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

б) решение о создании юридического лица в виде протокола учредительного собрания;

в) устав и учредительный договор (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины (госпошлина составляет 4000 рублей - статья 333.33 НК РФ).

Регистрирующие органы не вправе требовать для государственной регистрации иные документы (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20 сентября 2005 года по делу №Ф03-А51/05-1/2647).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Нарушение установленного законом порядка образования общества влечет отказ в его государственной регистрации. Осуществление регистрации с неустранимым нарушением установленных требований является основанием для признания такой регистрации юридического лица недействительной.[*]

33

4. документы, Регламентирующие деятельность ООО

4.1. Учредительный договор

Согласно статье 154 ГК РФ и пункта 5 статьи 11 [1] учредительный договор общества не является учредительным документом и представляет собой многостороннюю сделку. Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом «Об ООО» для данного договора (пункт 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации №90/14 от 9 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об ООО»).

Учредительный договор должен содержать сведения о:

- составе учредителей (участников) общества;

- размере уставного капитала общества;

- размере доли каждого из учредителей (участников) общества;

- размере и составе вкладов, порядке и сроках их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;

- ответственности учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

- условиях и порядке распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

- составе органов общества;

- порядке выхода участников общества из общества.

Неисполнение учредительного договора (невнесение учредителем своего вклада или внесение его в меньшем размере) не может служить основанием для признания его недействительным. В данном случае наступают последствия, предусмотренные как [1], так и общие гражданско-правовые последствия, предусмотренные за нарушение обязательств (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2004 года по делу №Ф08-6084/2004).

4.2. Устав общества с ограниченной ответственностью

Устав общества является единственным учредительным документом общества. Устав общества это локальный нормативный акт, который имеет обязательное значение для всех участников общества.

Устав общества должен содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

- сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону «Об ООО» и иным федеральным законам.

При этом положения устава не должны противоречить законодательству. В случае если какое-либо положение не соответствует закону, данное положение не подлежит применению (пункт 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации №90/14 от 9 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об ООО»).

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

Решение об изменении устава общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Решение о внесении изменений в учредительный договор принимается всеми участниками общества единогласно (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13 июля 2005 года по делу №А38-5743-14/760-2004(14/8-2005).

Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 [1] для регистрации общества.

Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных [1], с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (например, пункт 5 статьи 5 [1]).

Законодательством не предусмотрена обязательность одновременного представления в регистрирующий орган вместе с изменениями, вносимыми в устав общества, соответствующих изменений, вносимых в учредительный договор общества. ФАС Центрального округа в Постановлении от 12 июля 2005 года по делу №А23-3447/04Г-12-321 пояснил, что возможность внесения изменений в устав общества с ограниченной ответственностью не ставится в зависимость от необходимости одновременного внесения изменений в учредительный договор.

33

5. Проблемы правоприменения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»

ООО является одной из самых привлекательных и распространенных организационных правовых форм в Российской Федерации, тем не менее, данная организационно-правовая является наименее привлекательной для инвесторов.[*]

Отчасти такая ситуация обусловлена тем, что в настоящее время существуют некоторые препятствия на законодательном уровне, которые не позволяют участникам рынка в полной мере пользоваться преимуществами организационно-правовой формы ООО.

Существенную практическую проблему представляет неограниченная возможность выхода участников из общества, нарушающая права и законные интересы не только остающихся участников, но и кредиторов общества.

Действующее законодательство в рассматриваемой сфере допускает неограниченное право участника на выход из общества независимо от согласия других участников, причем такое право закрепляется в императивной форме законом и не подлежит ограничению учредительными документами общества. В случае выхода одного из участников у общества возникает обязанность по совершению одного из двух следующих действий: выплатить участнику действительную стоимость доли или выдать с согласия участника в натуре имущество по стоимости, соответствующей действительной доле.

Действительная стоимость доли должна выплачиваться за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества.

Подобное законодательное решение нередко приводит к тому, что выход отдельных участников из общества с последующей выплатой действительной стоимости доли провоцирует выход из общества и других участников, при этом последний из участников вынужден нести бремя по управлению обществом и поддержанию его деятельности либо осуществить его ликвидацию.

Более того, существующий порядок выхода участника из общества, а также выплаты реальной стоимости доли участника зачастую приводит к тому, что даже в отсутствие массового выхода остающихся участников выплата реальной стоимости доли может повлечь уменьшение уставного капитала ниже минимально установленного законом размера. Это, в свою очередь, является основанием для принудительной ликвидации общества. Таким образом, выход ряда участников ставит под сомнение существование до того стабильно функционировавшего общества, что негативно сказывается не только на интересах контрагентов таких обществ, но и стабильности гражданского оборота в целом.

Практика хозяйственной деятельности обществ за последние годы показала, что право выхода может быть использовано любым участником общества для решения таких задач, как вывод имущества общества с его баланса на баланс нового юридического лица, передача контроля за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц - участников общества.

Еще одной проблемой действующего законодательства об обществах с ограниченной ответственности является неясность момента перехода доли участия в обществе от одного лица к другому. Закон предусматривает, что доли переходят на основании договоров, совершенных, по общему правилу, в простой письменной форме, в ряде случаев Закон определяет момент перехода долей к обществу (например, с момента предъявления участником соответствующего требования). В результате этого момент перехода доли не определен для остальных участников и третьих лиц. На практике получили распространение злоупотребления, связанные с оформлением документов, являющихся основанием для перехода доли «задним числом» для того, чтобы избежать, например, обращения взыскания на долю или ее ареста. Неопределенным является и положение приобретателя доли, который не может быть уверен в том, что она принадлежит отчуждающему ее лицу.

33

Заключение

ООО является коммерческой организацией, основанной на объединении капиталов, – в этом и представляется его основное отличие (также, как и АО) от хозяйственных товариществ, являющихся объединениями лиц.

Привлекательность ООО для ведения предпринимательской деятельности состоит в том, что, по сравнению с хозяйственными товариществами, участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества. Участники общества по его обязательствам ответственности не несут, за исключением особых случаев, предусмотренных п.3 ст.56 и п.2 ст.105 ГК РФ. Кроме того, участники, внесшие свои вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть его вклада. Таким образом, в данном случае ГК РФ предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. О.Н.Садиков отмечает то, что солидарное обязательство возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной [22].