Публичные договоры и договоры присоеденения

Таким образом, публичным  является любой договор, который  удовлетворяет признакам, указанным  в ст. 426 ГК РФ. 

 

§2.Содержание публичного договора.

Субъектный состав публичного договора строго определён в ст. 426 ГК РФ:потребитель и коммерческая организация. 

Выделение законодателем  коммерческой организации в качестве специального субъекта ст. 426 ГК РФ порождает  определённые сложности: исходя из ст. 50 ГК РФ, под коммерческими организациями  понимается юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, создаваемые  в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Но в науке встречается мнение о том, что«обязанный субъект» не должен ограничиваться коммерческой организацией, например Брагинский Михаил Исаакович, считает, что, исходя из «существа правоотношения», необходимо  распространение правил о публичном договоре на индивидуальную предпринимательскую деятельность, выполняющую публичную функцию¹⁷, например,осуществляют перевозку транспортом общего пользования. Нормативным основанием для такого вывода могло бы быть правило, закрепленное в п. 3 ст. 23 ГК РФ, в соответствии с которым к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно, применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Подобный вывод становится еще более обоснованным в контексте тех целей, которых добивался законодатель введением института публичного договора: защита прав потребителей и обеспечение добросовестной конкуренции. Александр Валерьевич Хвощинский предлагает расширить сферу субъектов, подпадающих под правила публичного договора, помимо индивидуальных предпринимателей, некоммерческими организациями, осуществляющими допустимую законом или учредительными документами предпринимательскую деятельность¹⁸. В обратном случае такие субъекты оказываются в более выигрышном положении по сравнению со своими конкурентами, так как они не несут тех дополнительных обременений, которые вытекают из применения ст. 426 ГК РФ: заключение договора в обязательном порядке на одинаковых условиях со всеми потребителями, даже если это приводит к определенным убыткам для этой стороны. Наряду с указанным выше аргументом, следует также отметить, что сужение субъектной области применения правил о публичных договорах определенным образом ограничивает права контрагентов обязанной стороны публичного договора, то есть ее клиентов: они оказываются лишенными тех самых дополнительных гарантий, которые закреплены в ст.426 ГК РФ.

Поскольку ст. 429 ГК РФ не даёт понятие потребителей, обратимся  к ФЗ «О защите прав потребителей»: потребитель - гражданин, имеющий намерение  заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно  для личных, семейных, домашних и  иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности¹⁹. Если взять за аналогию ст. 506 ГК РФ, регулирующую субъектный состав договора поставки, то потребителем, по ст. 426 ГК РФ, может быть и юридическое лицо, приобретающее, например, канцелярские принадлежности, мебель, офисную технику для работы своих сотрудников²⁰. Таким образом, потребителем в публичных договорах выступают граждане и юридические лица. 

Сергей Васильевич Дедиков отмечает, что публичные договоры могут заключаться с государственными и муниципальными органами в обмен на всякого рода льготы по налогам или арендной плате за пользование государственным и муниципальным имуществом, а также с

организациями, являющимися  обязательными субъектами публичного договора. Например, такие договоры целесообразно заключать между  организациями энерго- и газоснабжения с градообразующими

предприятиями, когда энергетические ресурсы поставляются жителям соответствующих  населенных пунктов через специализированные подразделения таких предприятий²¹.

Поэтому было бы правильнее указать в законе, что публичные  договоры должны заключать лица, занимающиеся предпринимательской

деятельностью и обязанные обслуживать каждого, кто к ним обратится, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами, выданными государственными органами разрешениями (лицензиями),

учредительными документами, либо договором.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§3 Основные черты договора присоединения.

 

По способу заключения все договоры делятся на взаимосогласованные (предполагают разработку условий договора всеми участниками) и договоры присоединения. Договор присоединения закреплён  в ГК РФ ст. 428:  им признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Последние слова приведенной нормы («в целом») составляют основной признак такого рода договоров. Это означает: "либо соглашаешься со всем, что я предлагаю, либо договора не будет". Таким образом, при заключении договоров присоединения их условия устанавливаются только одной стороной, другая лишена возможности дополнять или изменять соглашение, может лишь присоединиться к этим условиям. 

В связи с этим необходимо как-то защищать интересы другой стороны, не принимающей участия в определении  условий договора. В этих целях п. 2 ст. 428 ГК предоставляет присоединившейся стороне право требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям, которые не признаются таковыми в отношении иных гражданско-правовых договоров: если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, (имеется в виду, что речь идет об обременении, «ясном для всех и каждого»), которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у неё возможности участвовать в определении условий договора.Интересы присоединившейся стороны признаются нарушенными и нуждающимися в защите не потому, что именно она с учетом ее личных интересов и особых обстоятельств не заключила бы договор, а иное: то, что любой и каждый («разумный») на ее месте поступил бы подобным образом, т.е. не стал бы заключать договор на заданных условиях. 
         Так, если в договоре присоединения установлена ответственность присоединившейся стороны в виде значительной по сумме штрафной неустойки и исключена какая-либо ответственность другой стороны, то присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать либо исключения из договора условий о её ответственности, либо установления соразмерной ответственности другой стороны. Коммерческие организации и иные лица, присоединяющиеся к условиям договора в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, не наделены в полной мере объемами правомочий присоединившейся стороны на расторжение или изменение договора. В отличие от рядовых потребителей соответствующие требования лиц, профессионально занимающихся предпринимательской деятельностью, могут быть судом отклонены, если будет доказано, что они знали или должны были знать, на каких условиях заключается договор присоединения (п. 3 ст. 428 ГК РФ).

Следует отметить, что присоединившаяся к договору сторона,

независимо от того, связано ли это с осуществлением

предпринимательской деятельности, вправе в любом случае требовать признания  отдельных его условий или  договора в целом недействительными, если его условия противоречат закону и иным правовым актам. 

Иные правовые последствия  наступают в случаях, если размер

ответственности для данного  вида обязательств или за данное

нарушение определён законом и если соглашение заключено до

наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение  обязательства (п. 2 ст. 400 ГК РФ). В этих случаях, когда договор присоединения заключен гражданином и в договоре имеется соглашение об исключении или ограничении

ответственности должника –  коммерческой организации за нарушение  обязательства, такое соглашение является ничтожным²².

Исходя их вышесказанного, всякому договору, который может быть квалифицирован как договор присоединения, присущи следующие характерные особенности:

1.Условия договора присоединения  должны быть определены только  одной из сторон; 

2.Условия договора должны  содержаться в формулярах или  иных стандартных формах.

Следует иметь в виду, что к числу таких стандартных  форм и формуляров не могут быть отнесены растиражированные образцы  текстов договоров, которые используются многими организациями. В этих случаях  вторая сторона вправе заявить о  разногласиях по отдельным пунктам  или по всему тексту договора в целом, и в конечном итоге условия договора будут определяться в обычном порядке, т. е. по соглашению сторон;

3.  Условия договора, определенные в соответствующем формуляре или содержащиеся в стандартной форме, могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к этим условиям. Это требование исключает возможность для сторон в договоре присоединения формулировать условия, отличные от выраженных в стандартной форме или формуляре, по их соглашению, а для присоединившейся стороны – также и саму возможность заявлять при заключении договора о разногласиях по его отдельным условиям.

Таким образом, критерием  выделения из всех гражданско-правовых договоров договора присоединения  является не существо возникших из

него обязательств, как  это имеет место при дифференциации договорных обязательств на отдельные  виды договоров, и не характер деятельности одной из сторон (публичный договор), а способ

заключения договора.

Следовательно, характерные  черты такого договора определяются в преобладающей степени юридико-техническими факторами и могут быть обнаружены в области техники договорной работы.

 

 

 

Глава 2. Соотношение публичного договора и договора присоединения.

 
§1 Ограничение принципа свободы в договорах присоединения

Принцип свободы договора исходит из того, что создающее  договор соглашение есть продукт  равных в правах сторон, свободно обсудивших все пункты своего соглашения. Однако при заключении договора присоединения  содержание соглашения, достигаемого сторонами договора, формируется  волей лишь одной из них. Таким  образом, договор присоединения  действует в тех ситуациях, когда  экономическая свобода для одной  стороны договора полностью или  в значительной степени отсутствует. Чтобы устранить этот диссонанс, закон и наделяет экономически несвободную  сторону правами, которых не имеет  вторая сторона и которые являются исключением из правила, установленного ст.310 ГК РФ, в силу которого односторонний  отказ от исполнения обязательства  и одностороннее изменение условий  не допускаются. То есть в этой ситуации отступление от принципа свободы договора и ограничение права свободного заключения договоров происходит не на стадии его заключения, а в последующем, когда одна из сторон принуждается к изменению или прекращению договорных отношений (при отсутствии на то ее воли), благодаря чему и восстанавливается экономический суверенитет зависимой стороны²³. При этом на стадии заключения договора ограничение свободы договора не происходит, поскольку присоединяющаяся сторона заключает договор добровольно²⁴, « предварительное составление договора, отсутствие переговоров не означает, что воля лица присоединяющегося к нему не играет ни какой роли. В конечном счёте, он соглашается принять предлагаемые условия, порой, не имея возможности принять более выгодные условия, но он присоединяется к договору, потому что это в его интересах» ²⁵.

 

§2 Договоры, заключаемые посредством присоединения, их субъекты.

В статье 428 ГК РФ не указано, какие виды договоров могут заключаться  способом присоединения, а также  не определено, на каком основании  условия договора вырабатываются одной  из сторон в формулярах или стандартных  формах, которые могли быть приняты  другой стороной не иначе как путем  присоединения к предложенному  договору в целом. 

Хотя субъектный состав договора присоединения не ограничен, он обычно применяется во взаимоотношениях коммерческих организаций, предоставляющих стандартные  товары, работы, услуги, и граждан, постоянно  обращающихся к этим исполнителям. Поэтому стандартные условия  повторяются многократно.

Наибольшее распространение  договоры присоединения получили в  потребительской сфере, что предопределено, в конечном счёте, не столько преимуществами договора присоединения, сколько необходимостью быстрого массового заключения однотипных сделок. Это договоры купли-продажи, банковского вклада, на оказание услуг  связи и туристических фирм и  др., используется договор присоединения  и в отношениях по снабжению электрической  и тепловой энергией, газом, водой, когда  потребителем выступают граждане. Более того, заключение договоров путём простого присоединения к условиям, закреплённым в стандартной форме, представляет интерес не только для контрагента, составившего формуляр, но и для самого потребителя²⁶. Естественно, что когда какое-либо лицо совершает поездку на автобусе, поезде или самолете, сдаёт вещи в химчистку или в камеру хранения, пользуется автозаправкой или гостиницей оно не имеет возможности каждый раз обсуждать условия договора.

Таким образом, при наличии  признаков,  содержащихся в ст. 428 ГК РФ, договор может быть признан заключённым посредством

присоединения.В случае спора о возможности применения к

конкретному соглашению правил о договоре присоединения стороны  вправе обратиться в суд.

 

 

 

§3. Сходства и различия публичного договора и договора присоединения.

 
        Публичный договор и договор присоединения являются особыми разновидностями договоров. Правила об этих договорах, по сути, представляют собой ограничения принципа договорной свободы и даже известные отступления от начал юридического равенства субъектов частного права, установленные с целью защиты интересов более слабой стороны. Обе нормы в основном регулируют правоотношения в потребительской сфере, направляют публичные оферты, адресованные неограниченному числу лиц, в связи с этим довольно часто возникаю ситуации, когда заключение сделки одновременно подпадает под правила публичного договора и договором присоединения. Чтобы не запутаться в этих нормах необходимо чётко их различать.