Создание акционерного общества

Кроме того, договором о  создании общества может быть предусмотрено  взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (ст. 34 Закона «Об акционерных  обществах»).

Договор о создании общества теряет свою силу по достижении цели - создания общества, с момента государственной  регистрации общества. Однако его  положения могут иметь значение и после завершения процесса создания общества, например при решении вопроса об ответственности учредителей.

2. Подготовка учредительных  документов.

Единственным учредительным  документом акционерного общества является устав общества.

С момента государственной  регистрации требования устава общества становятся обязательными для исполнения всеми органами общества и его  акционерами.

Устав утверждается общим  собранием акционеров единогласно. Если учредитель один, то достаточно его  решения об утверждении устава.

Устав представляет собой  локальный нормативный акт общества.⁶

Ст. 11 Закона «Об акционерных  обществах» устанавливает содержание устава общества. Устав должен содержать  следующие сведения:

- полное и сокращенное  фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое  или закрытое);

- количество, номинальную  стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы  привилегированных акций, размещаемых  обществом;

- права акционеров - владельцев  акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала  общества;

- структуру и компетенцию  органов управления общества  и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и  проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается  органами управления общества  квалифицированным большинством  голосов или единогласно;

- сведения о филиалах  и представительствах общества;

- сведения об использовании  в отношении общества специального  права на участие Российской  Федерации, субъекта Российской  Федерации или муниципального  образования в управлении указанным  обществом ("золотая акция");

- иные положения, предусмотренные  Законом об акционерных обществах  и иными федеральными законами.

Согласно ст. 3 Федерального закона от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ "Об особенностях правового положения  акционерных обществ работников (народных предприятий)" устав народного  предприятия, помимо указанных сведений, должен содержать сведения о:

- максимальной доле акций  народного предприятия в общем  количестве акций, которой могут  владеть в совокупности физические  лица, не являющиеся работниками  народного предприятия, и (или)  юридические лица;

- максимальной доле акций  народного предприятия в общем  количестве акций, которой может  владеть один работник народного  предприятия.

Указанные сведения должны быть в обязательном порядке отражены в уставе.

Помимо обязательных сведений, устав может быть дополнен по желанию  учредителей иными положениями.⁷

3. Государственная регистрация  общества.

Это завершающий этап создания акционерного общества.

Акционерное общество подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических  лиц. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 года № 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе", таким органом является Федеральная налоговая служба Российской Федерации (далее - ФНС России).

Государственная регистрация  юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной  регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного  органа - по месту нахождения иного  органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Но в обязательном порядке эти сведения изначально должны быть указаны в учредительных документах.⁸

Для государственной регистрации  представляются следующие документы:

- документ (протокол общего  собрания), подтверждающий решение  учредителей (участников) о создании  общества;

- устав общества, утвержденный  учредителями (участниками);

- копии свидетельств о  регистрации и титульных листов  уставов, если учредителями являются  организации - юридические лица;

- копии гражданских паспортов  Российской Федерации учредителей  - физических лиц;

- квитанция об оплате госпошлины за регистрацию;

- заявление о государственной  регистрации по форме № Р11001, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

При государственной регистрации  юридического лица заявителями могут  являться следующие физические лица:

- руководитель постоянно  действующего исполнительного органа  регистрируемого юридического лица  или иное лицо, имеющие право  без доверенности действовать  от имени этого юридического  лица;

- учредитель (учредители) юридического  лица при его создании;

- руководитель юридического  лица, выступающего учредителем  регистрируемого юридического лица;

- иное лицо, действующее  на основании полномочия, предусмотренного  федеральным законом, или актом  специально уполномоченного на  то государственного органа, или  актом органа местного самоуправления.

Государственная регистрация  осуществляется в срок не более чем  пять рабочих дней со дня представления  документов в регистрирующий орган.

Акционерное общество считается  созданным как юридическое лицо с момента его государственной  регистрации.

Моментом государственной  регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ). С момента регистрации общество приобретает правоспособность.⁹

3. Создание акционерного общества путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Реорганизация акционерных обществ в целом производится по общим правилам, предусмотренным для реорганизации юридических лиц, в том числе, как в добровольном, так и в принудительном порядке. Особенности реорганизации акционерных обществ связаны с необходимостью определения судьбы размещенных ими акций в связи с прекращением деятельности выпустившего (эмитировавшего) их юридического лица при слиянии, присоединении и разделении либо уменьшении его имущества при выделении. Поэтому при слиянии и присоединении двух или нескольких акционерных обществ между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который, в частности, определяет порядок конвертации (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества, а при разделении и выделении принимается решение общего собрания реорганизуемого таким образом общества, в том числе о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ (ст. 15-19 Закона «Об акционерных обществах»).

Не допускается реорганизация  акционерных обществ путем их объединения (слияния, присоединения) с юридическими лицами других организационно-правовых форм, в том числе с обществами с ограниченной ответственностью, либо путем их разделения или выделения с образованием юридических лиц других организационно-правовых форм, поскольку дело при этом всегда должно касаться либо создания новых акционерных обществ, либо увеличения существующих обществ. Вместе с тем акционерное общество может преобразоваться в общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью либо в производственный кооператив, а также в некоммерческое партнерство (п. 2 ст. 104 ГК РФ; п. 1 ст. 20 Закона «Об акционерных обществах»), но не в товарищество (по тем же причинам, что и общество с ограниченной ответственностью).¹⁰

Существуют различные  способы их классификации:

а) слияние, присоединение  и преобразование;

б) разделение и выделение.

Слияние. Закон об акционерных  обществах  дает следующее определение реорганизации в форме слияния.

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (ст. 16 Закона «Об акционерных обществах»). Примером служит в 1798 г. путем слияния нескольких компаний была создана Российско-Американская Компания.

Так, п. 2 ст. 16 Закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта. ¹¹

Общества, участвующие в  слиянии, заключают договор о  слиянии. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в слиянии, выносит для решения  общим собранием акционеров каждого  такого общества вопрос о реорганизации  в форме слияния, а также вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого в результате слияния.

Общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в  слиянии, принимает решение по вопросу  о реорганизации каждого такого общества в форме слияния, включающее в себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта общества, участвующего в слиянии, и устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, а также принимает решение по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии, если уставом создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества. Отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества.

Договор о слиянии должен содержать:

1) наименование, сведения  о месте нахождения каждого  общества, участвующего в слиянии,  а также наименование, сведения  о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации  в форме слияния;

2) порядок и условия  слияния;

3) порядок конвертации  акций каждого общества, участвующего  в слиянии, в акции создаваемого  общества и соотношение (коэффициент)  конвертации акций таких обществ;

4) указание о количестве  членов совета директоров (наблюдательного  совета) создаваемого общества, избираемых  каждым обществом, участвующим  в слиянии, если уставом создаваемого  общества не предусматривается  осуществление функций совета  директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим  собранием акционеров этого общества;

5) список членов ревизионной  комиссии или указание о ревизоре  создаваемого общества;

6) список членов коллегиального  исполнительного органа создаваемого  общества, если уставом создаваемого  общества предусмотрено наличие  коллегиального исполнительного  органа и его образование отнесено  к компетенции общего собрания  акционеров;

7) указание о лице, осуществляющем  функции единоличного исполнительного  органа создаваемого общества;

8) наименование, сведения  о месте нахождения профессионального  участника рынка ценных бумаг,  осуществляющего деятельность по  ведению реестра владельцев именных  ценных бумаг создаваемого общества.

Договор о слиянии может  содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации  в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о  передаче полномочий единоличного исполнительного  органа создаваемого общества управляющей  организации или управляющему, иные данные, и другие положения о реорганизации.

При слиянии обществ акции  общества, принадлежащие другому  обществу, участвующему в слиянии, а  также собственные акции, принадлежащие  участвующему в слиянии обществу, погашаются.

При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.¹²

Присоединение. Реорганизация  в форме присоединения рассматривается  как частный случай слияния. 

По этой причине многие свойства слияния присущи и присоединению.