Участники простого товарищества

 

3. Виды договора простого товарищества.

Договор простого товарищества можно квалифицировать по различным основаниям:

• по субъектному составу;
• по поставленной цели товарищества (по характеру деятельности);
• по сроку, на который создается простое товарищество и т.д.

Итак, на основании всех вышеуказанных условий, можно выделить следующие виды договоров простого товарищества:

1. договор простого товарищества, связанный с предпринимательской деятельностью – простое торговое товарищество;
2. договор простого товарищества, не связанный с предпринимательской деятельностью – простое гражданское товарищество;
3. договор о совместной деятельности по созданию или реорганизации (слиянию, присоединению) – простое товарищество;
4. негласное товарищество.

Договор простого торгового  товарищества заключается его участниками для осуществления совместной предпринимательской деятельности без создания юридического лица и существенным условием такого договора является однонаправленная и согласованная участниками цель - получение прибыли. Участниками такого соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п.2 ст.1041 ГК РФ). Партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом, независимо от времени возникновения этих обязательств               (п.2 т.1047 ГК РФ).

Простое гражданское  товарищество. Состав участников договора простого гражданского товарищества может быть смешанным. В нем могут принимать участие как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица, а также граждане и предприниматели. Важным условием является преследуемая участниками товарищества общая цель отличная от получения прибыли (к примеру, строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и др.). Участники по данному договору гражданского товарищества несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Но по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п.1 ст.1047 ГК РФ).

Договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянию, присоединению) юридического лица является особым видом договора простого товарищества. Он заключается учредителями будущего акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и другими юридическими лицами, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества.

Во-первых, договор в  равной степени может служить  коммерческим и благотворительным целям, быть связанным или не связанным с предпринимательской деятельностью его участников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и рядовые граждане.⁹ Данный договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В договоре учредители указывают правовую форму будущей организации, предмет и цели ее деятельности, свои права и обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица и др. Данный договор также может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния и присоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении). Здесь общая цель участников состоит в образовании нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций и передаче их активов и пассивов созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение существования присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностей поглощающему его юридическому лицу. Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного общества (п.1 ст. 98 ГК РФ и п.5 ст.9 ФЗ «Об акционерных обществах») и для договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью (п.3 ст. 52 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью).

Термин "негласное  товарищество" был заимствован из зарубежного права. К примеру, в германском праве негласным товариществом является соглашение, согласно которому одно или несколько лиц – негласные товарищи участвуют своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным лицом является собственник предприятия (гласный товарищ), который и несет весь риск убытков. Негласный товарищ по условиям договора вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного или оставшегося невнесенным вклада, при этом все участники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между участниками негласный товарищ имеет право участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с бухгалтерскими книгами и документами, а также с годовым балансом. После прекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме. Во Франции негласным товариществом называется соглашение, в котором участники объединяют имущественные вклады и личные усилия в общих целях, предусмотренных договором. Вместе с тем партнеры остаются собственниками имущества, которое они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени и один отвечает по ним перед третьими лицами. Но когда в отношениях с третьими лицами участники действуют, открыто в качестве членов товарищества, по заключенным сделкам они несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества. Следует отметить, что легальное определение негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, данное современным российским законодателем в ст.1054 ГК РФ, заимствовано из законодательства Франции. Вместе с тем подобное определение выходит за рамки традиционных представлений о простом товариществе, сложившихся в российской цивилистической доктрине. В соответствии с ней название "негласное товарищество" представляется не совсем удачным, поскольку предполагает что-то тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые. Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности. В отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Следовательно, негласное товарищество правильнее называть "простое товарищество на вере" или "простое коммандитное товарищество".

4. Порядок заключения договора простого товарищества.

Договор простого товарищества может  заключаться:

а) на определенный срок;

б) бессрочно;

в) под отменительным условием (когда стороны поставили условие прекращения прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, причем неизвестно, наступит оно или нет).

Порядок заключения договоров простого товарищества строится на общих нормах гражданского законодательства о заключении договоров. Глава 55 ГК РФ, которая регулирует применение договора простого товарищества, не содержит положений о форме такого договора, следовательно, при решении данного вопроса необходимо руководствоваться общими нормами ГК РФ о форме сделки и договора (ст.159 - 165 ГК РФ).

По общему правилу сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны заключаться в простой письменной форме (пп.1 п.1 ст.161 ГК РФ). Исключением из этого правила – случаи, когда в соответствии с законом или соглашением сторон сделка может быть совершена устно.

О возможности принятия такого решения по соглашению сторон необходимо сказать следующее. Нормы по поводу порядка осуществления совместной деятельности (режим собственности, распределение прибыли и убытков и т.д.), в большинстве своем являются диспозитивными (т.е. могут быть изменены соглашением сторон) либо предполагают договорное регулирование. Отсутствие детального письменного согласования названных вопросов зачастую приводит к судебным разбирательствам. При заключении договора простого товарищества должны быть решены вопросы собственности, денежной оценки вкладов, обязанностей участников договора по содержанию общего имущества и пользованию им, а также порядок возмещения расходов, связанных с выполнением данного договора. Так же должны быть установлены порядок ведения общих дел, порядок покрытия расходов и убытков, ответственность товарищей по общим обязательствам и другие вопросы, необходимые для реализации договора. Эти вопросы регламентированы в ст. ст. 1042-1054 ГК РФ.

На ст. 1054 ГК РФ следует остановиться подробнее - негласное товарищество, договором которого может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц. К такому договору применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено настоящей статьей или не вытекает из существа негласного товарищества. Для российского законодательства подобная форма товарищества является новшеством. Отличительной особенностью здесь является негласность. Во внешних отношениях участвует только один главный товарищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет - собственный и стоящего за ним негласного товарища. Негласный товарищ остается скрытым для оборота, но он связан обязательственными отношениями с гласным товарищем. Все действия, совершаемые гласным товарищем, обязывают его одного. То есть должником третьего лица признается только гласный товарищ, негласный товарищ личной ответственности перед третьим лицом не несет. В качестве гласного товарища может выступать как каждый член негласного товарищества, так и только один из них. Но каждый из участников негласного товарищества, вступающий в отношения с третьими лицами и заключающий сделки от своего имени в общих интересах товарищей, несет так называемую неограниченную ответственность по данным сделкам, то есть отвечает всем своим имуществом.

В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. Участники негласного товарищества не могут сформировать общего имущества, поскольку это противоречит самой его сути. Однако в случае несостоятельности гласного товарища негласный участник товарищества не может быть освобожден от участия в покрытии общих расходов или убытков, поскольку подобное соглашение сторон должно признаваться ничтожным (ст.1046 ГК РФ).

Особую специфику имеет порядок  заключения договора простого товарищества с участием трех и более лиц, когда  оферта должна быть доведена до каждого  отдельного участника и, соответственно, акцептована им.

Согласно действующему законодательству (ст.1044 ГК РФ) общие дела ведутся по общему согласию, если иное не предусмотрено  договором. Права товарищей при  решении общих вопросов равны  и не зависят от вклада в общее  имущество. Решение товарищей может оформляться либо протоколом, либо соглашением к договору. Если протокол общего собрания не был подписан всеми товарищами, его нельзя считать обязательным для третьих лиц.

Способами оформления полномочий товарища, ведущего общие дела, могут быть доверенность, подписанная остальными товарищами, или договор в письменной форме.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава II. Участники простого товарищества.

1. Основные права и обязанности товарищей.

По общему правилу  участниками простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права, в зависимости от вида договора простого товарищества. Участниками  договора простого товарищества, который  заключается для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст.1041 ГК РФ). А участниками договора простого товарищества, который не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, могут быть любые физические и юридические лица. Если это не запрещено законом, то участниками простого товарищества так же могут быть публично-правовые образования.

Вопрос о специальной  правоспособности или получении  разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности участником товарищества встает лишь тогда, когда он будет непосредственно заниматься данным видом деятельности, на которую необходима лицензия. А также для совершения от своего имени соответствующих сделок, заключения договоров и иных действий юридического (либо иного) характера.

Основными правами участника  простого товарищества являются:

1)права на участие  в управлении общими делами;

2) права по ведению  общих дел товарищества;

3) право на информацию;

4) права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.

Следует отметить, что  т.к. договор простого товарищества имеет фидуциарный характер, товарищ  не может передать свое право на участие в договоре без согласия остальных товарищей.

Нужно различать управление общими делами товарищей (т.е. руководство совместной деятельностью) и ведение общих дел товарищей, (представительство их интересов вовне).

Управление общими делами осуществляется сообща всеми товарищами, если иное не предусмотрено договором. Решения, касающиеся общих дел товарищей, могут приниматься не только по общему согаласию, но и большинством голосов (п.5 ст.1044 ГК РФ). А количество голосов, принадлежащих каждому из товарищей, может быть обусловлено стоимостью его вклада или доли в общей собственности.  С другой стороны, владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в общей долевой собственности, может осуществляться лишь по соглашению всех собственников (п.1 ст.246 и п.1 ст.247 ГК), т.е. по их единогласному решению. Указанная коллизия должна, по-видимому, разрешаться в пользу п.5 ст.1044 ГК.

Как правило, ведение  общих дел товарищей может  осуществляться каждым из них, но договором может быть предусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами и (или) договором простого товарищества в письменной форме.

Менее распространенный вариант – ведение дел совместно всеми товарищами, т.к. в этом случае для совершения каждой сделки необходимо согласие всех участников. Товарищи могут либо подписать необходимую сделку сообща, либо выдать одному из участников разовую доверенность на ее совершение.

Полномочия участника на ведение общих дел товарищей могут быть ограничены договором простого товарищества или доверенностью (либо вообще отсутствовать). Однако оспорить сделку, совершенную таким неуполномоченным товарищем, можно, лишь доказав, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п.3 ст.1044 ГК РФ). В противном случае права и обязанности по такой сделке возникнут у самих товарищей, выступающих в качестве сокредиторов или содолжников.

Право товарища на информацию (ст.1045 ГК РФ) означает возможность знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. В данном контексте документация – это любые письменные документы, исходящие от товарища (или товарищей), представляющего интересы участников вовне, либо полученные им в качестве такого представителя. Толкование ст.1045 ГК РФ приводит к выводу о том, что форма представления сведений (письменные документы, устные объяснения и т.п.) не должна ограничивать содержание права на информацию. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны т.к. это право служит гарантией осуществления всех прав товарища (товарищей).