Учредительный договор

Что касается акционерного общества, то основные параметры его  правового статуса фиксируются только в уставе, учредительный договор здесь не заключается. Вместо него в соответствии со ст. 98 ГК учредители заключают договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом "Об акционерных обществах".

Из содержания учредительного договора видно, что основные признаки, определяющие его правовую природу, во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительные договоры, как и договоры простого товарищества, в основе являются многосторонними сделками, т.е. возмездными, взаимными, фидуциарными сделками, относящимися к категории общецелевых договоров. Воля сторон направлена на достижение общей цели - создание нового субъекта права (юридического лица). Общность цели участников договора проявляется в законодательном обозначении их единым термином - учредители (участники).⁷

Вместе с тем нельзя говорить о полной идентичности рассматриваемых договоров. Специфическими чертами, отграничивающими учредительный договор от договора простого товарищества, является, во-первых, то, что совместная деятельность, ведение дел после государственной регистрации созданного учредителями юридического лица осуществляются уже не самими учредителями, как субъектами права, а этим новым юридическим лицом; во-вторых, что объединенное учредителями имущество после передачи его юридическому лицу становится единоличной собственностью последнего, а не общей долевой собственностью участников договора, как это имеет место по общему правилу в договоре простого товарищества (ст. 1043 ГК).

Значительное сходство правовой природы учредительных  договоров и договоров простого товарищества дало основание для признания их двумя разновидностями договоров о совместной деятельности.

Согласно иному мнению, учредительные договоры нельзя считать  ни договорами простого товарищества, ни разновидностью договоров о совместной деятельности, поскольку Основы гражданского законодательства 1991г. "впервые закрепили учредительный договор в качестве самостоятельной разновидности гражданско-правовых договоров". Однако эта позиция не безупречна. В соответствии с другой точкой зрения деятельность лиц по созданию, например, простого товарищества и взаимоотношения по управлению последним вполне укладывается в рамки договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Действительно, период до приобретения создаваемой организацией статуса юридического лица (до момента государственной регистрации) отношения учредителей между собой и с третьими лицами с полным основанием могут регламентироваться нормами гл. 55 ГК. Показательно, что в тех немногочисленных случаях, когда специальное законодательство касается отношений участников учредительного договора, оно решает вопросы в полном соответствии с правилами гл. 55 ГК (ср. п. 2 ст. 11 Федерального закона от 8 февраля 1998г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" с п. 2 ст. 1047 ГК).

1.2. Классификация договоров в гражданском праве

 

Классификация по Н.Д. Егорову .

В литературе освещены различные точки зрения авторов на критерий классификации гражданско-правовых договоров.

Егоров Н.Д. производит следующее деление в отношении  договоров, исключая из их числа односторонние сделки:   
     • в зависимости от юридической направленности:  
     - основные договоры;  
     - предварительные договоры;  
     • в зависимости от того, кто может требовать исполнения договора:  
     - договоры в пользу участников договора (право требования  
     исполнения принадлежит только участникам договора);  
     - договоры в пользу лиц, не принимавших участия в заключении  
     договора, но имеющих право требования исполнения договора;  
     • в зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками:  
     - взаимные договоры;  
     - односторонние договоры;  
     • в зависимости от опосредуемого договором характера перемещения материальных благ:  
     - возмездные договоры;  
     - безвозмездные договоры;  
     • в зависимости от основания заключения договора:  
     - свободные договоры;  
     - обязательные договоры:  
     - публичные договоры; ⁸ 
     • в зависимости от способа заключения договора:  
     - взаимосогласованные договоры;  
     - договоры присоединения.

Классификация по А.Кабалкину   В юридической литературе существует и другая классификация договоров, которую Кабалкин А. , считает наиболее приемлемой. Эта классификация построена на использовании критерия, включающего совокупность экономических и юридических признаков. Договоры о возмездной передаче имущества в собственность: купля-продажа; мена; рента; пожизненное содержание с иждивением.

Договоры о передаче имущества в собственность с  обязательством возврата равноценного имущества или без него:  
заем; кредитный договор; финансирование под уступку денежного требования.  
     Договоры о безвозмездной передаче имущества в собственность:

•дарение  
     Договоры о возмездной передаче имущества в пользование:  

• аренда;

•наем жилого помещения

Договоры о безвозмездной передаче имущества в пользование:  
     • договоры о выполнении работ;  

• подряд;

• выполнение научно-исследовательских работ;   

• опытно-конструкторских работ;  

• технологических работ;

• договоры о совместной деятельности;

• простое товарищество;  

Договоры о совершении юридических или фактических действий:  
     • поручение;  

• комиссия;

• экспедиция;

• агентирование;

• доверительное управление имуществом;

• коммерческая концессия;

• банковский вклад;

• банковский счет;  

• договоры о доставке грузов багажа и пассажиров;

•перевозка  
     Договоры о производстве денежных выплат при наступлении определенного события: страхование Договоры о создании произведений науки, литературы или искусства, передаче их для использования:

авторские  
     Договоры о предоставлении прав на использование изобретений, на которые выдан патент:

лицензионные  
     Договоры на передачу научно-технических достижений. Ниже, я хотел бы остановиться на учредительном договоре простого товарищества.

Как отмечено в ГК, стороны учредительного договора  именуются единым термином – участники. Сторонами учредительных договоров, заключаемых для предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Данная норма трактуется в юридической литературе распространительно. Поясняется, что в составе участников учредительного договора могут быть и некоммерческие организации, поскольку закон разрешает им осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную на достижение целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК).

Сторонами учредительного договора , направленного на достижение не предпринимательской, а любой иной не противоречащей закону цели, могут быть граждане, юридические лица, а также государство, субъекты РФ и муниципальные образования. Причем участие в учредительном договоре лиц, обладающих специальной правоспособностью, определяется с учетом содержания и объема их правоспособности.

Предметом договора простого товарищества как юридического факта  является предусмотренная договором  модель совместного осуществления  участниками договора на основе объединенных ими вкладов деятельности, направленной на достижение общей цели.⁹

Таким образом, учредительный договор представляет собой документ, регулирующий деятельность юридических лиц имеющий определенные виды (односторонние и многосторонние, возмездные и безвозмездные, в зависимости от целей (поручительство, комиссия, экспедиция) и др.) структуру, цель и играющий огромную роль в гражданском законодательстве. Также любой договор заключается определенными субъектами (граждане, юридические лица, публично - правовые образования).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

II. Классификация учредительных договоров на примере простого товарищества.

2.1 Виды  учредительных договоров простого товарищества

 

С учетом целей, преследуемых участниками совместной деятельности, различают два вида договоров  простого товарищества. В случае заключения договора для предпринимательской  деятельности его сторонами, согласно п. 2 ст. 1041 ГК, могут быть только субъекты, реализующие предпринимательскую деятельность (коммерческие организации, индивидуальные предприниматели). Такие договоры составляют группу коммерческих договоров простого товарищества. Во всех иных случаях, т.е. когда общая цель совместной деятельности имеет некоммерческий характер, участниками договора простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права, и договоры именуются некоммерческими договорами простого товарищества. Это деление имеет важные практические последствия, поскольку различно определяется ответственность товарищей по общим обязательствам в зависимости от того либо иного вида договора.

К особому виду договоров  простого товарищества относятся договоры о негласных товариществах, которые в зависимости от целей деятельности участников могут быть коммерческими либо некоммерческими. Особенность негласных товариществ заключается в том, что их существование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК). Поскольку, решая общие дела во взаимоотношениях с третьими лицами, товарищ может выступать только от своего имени, то по возникшим, по сути дела, общим для всех товарищей обязательствам будет отвечать только он всем своим имуществом. Однако в дальнейшем при распределении расходов, убытков, решении иных вопросов внутренних взаимоотношений между товарищами действуют общие правила о простых товариществах.¹⁰

В рамках основного деления  договоров простого товарищества на виды с учетом специфики правового  статуса объединения лиц могут быть названы упомянутые выше учредительные договоры о создании юридических лиц. В зависимости от вида образуемого на их основе юридического лица они входят в разряд коммерческих либо некоммерческих договоров простого товарищества.

По признаку объединения деятельности субъектов - юридических лиц с целью образования путем реорганизации нового юридического лица выделяются договоры простого товарищества о слиянии и присоединении юридических лиц.

Участники такого договора - юридические лица (все - при слиянии и присоединенное юридическое лицо - при реорганизации путем присоединения) после заключения договора прекращают существование в качестве субъектов права. Это происходит при слиянии в момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица, а при присоединении - в момент внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК).

Договоры простого товарищества о слиянии и присоединении  юридических лиц в отличие от учредительных договоров не регламентируют деятельность реорганизованных на их основе юридических лиц, поскольку прекращаются в момент прекращения деятельности их участников.

Договоры простого товарищества о слиянии и присоединении  юридических лиц могут быть коммерческими либо некоммерческими в зависимости от целей, на достижение которых направлена деятельность реорганизованного на их основе юридического лица.

В группе коммерческих договоров  простого товарищества выделяются договоры о создании финансово-промышленных групп (ФПГ). Финансово-промышленная группа представляет собой договорное объединение юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединившие свои материальные и нематериальные активы. ФПГ как совокупность юридических лиц направляет свою деятельность на достижение общей цели - реализацию инвестиционных и иных проектов и программ, нацеленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона "О финансово-промышленных группах).

Совокупность юридических  лиц, образующих ФПГ, приобретает статус финансово-промышленной группы по решению  государственного органа о ее регистрации (ст. 5 Закона). Однако ФПГ не является субъектом гражданского права - юридическим лицом, не может от своего имени совершать юридические действия.

Для ведения дел ФПГ, участия ее в хозяйственном обороте  в договоре о создании финансово-промышленной группы предусматривается учреждение Центральной компании ФПГ как юридического лица. В остальном законодательно закрепленные существенные условия договора о создании ФПГ (ст. 7 Закона) соответствуют основным признакам договора простого товарищества (гл. 55 ГК). Характерно, что по обязательствам Центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники ФПГ несут солидарную ответственность так же, как это предусмотрено в п. 2 ст. 1047 ГК (ст. 14 Закона).