Финансовая аренда (лизинг) в современном российском гражданском праве

В тексте Закона о лизинге  прямо упомянуты лизинговые компании (фирмы), представляется важным более подробно осветить их правовой статус.

Как предусмотрено положениями ст.5 Закона о лизинге, лизинговые компании (фирмы) – это коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей.

С вступлением в силу Федерального закона от 29 января 2002 г. № 10-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О лизинге»»¹² предусмотренное ранее лицензирование лизинговой деятельности со 2 февраля 2002 г. прекращено.

Таким образом, к лизинговым компаниям могут быть отнесены коммерческие организации, которые в соответствии со своими учредительными документами вправе осуществлять лизинговую деятельность.

Буквальное толкование текста Закона о лизинге позволяет  утверждать, что в качестве лизингодателей могут выступать любые коммерческие организации, но среди лизингодателей – юридических лиц особо выделяются лизинговые компании. При этом основными обязательными характеристиками лизинговой компании являются следующие: функции лизингодателя осуществляются ею по договору лизинга; лизинговая деятельность ведется ею в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами компании. Фактически тем же требованиям должен отвечать каждый хозяйствующий субъект, именуемый лизингодателем.

Наличие данной коллизии в Законе о лизинге на практике порождает немало вопросов. Например, банки и иные кредитные организации  вправе осуществлять лизинговые операции. Законом РФ от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности» в редакции от 7 августа 2001 г. лизинговые сделки отнесены к сделкам кредитной организации, совершаемым на основании специального разрешения (путем указания данного вида деятельности в рамках общей банковской лицензии) (подп.6 ч.2 ст.5). С получением такого разрешения банк приобретает статус лизингодателя, аналогичный статусу лизинговой компании, и в этом смысле банку (или иной кредитной организации) присущи все признаки лизингодателя. Получается, что банки и иные кредитные организации следовало бы признать лизинговыми компаниями.

Правда, существует мнение о том, что никакие другие функции, кроме функции лизингодателя, лизинговые компании выполнять не могут*(4). Иными словами, содержащееся в ст.5 Закона о лизинге определение не позволяет лизинговой компании осуществлять какую-либо иную деятельность, помимо лизинговой.

Представляется, что лизинговая компания может осуществлять любую  деятельность, не запрещенную законом. Данный вывод подтверждает логика развития законодательства о лицензировании лизинговой деятельности в нашей стране. Первоначально были установлены высокие требования к объему лизинговых операций по сравнению с иными видами деятельности компании, однако в последующем все ограничения были отменены. Поэтому банки, а также производственные и другие компании могут осуществлять, наравне с иной предпринимательской деятельностью, также лизинговую.

Кроме того, из Закона о лизинге не следует, что в учредительных документах лизинговой компании должно быть прямо указано на возможность осуществления лизинговой деятельности. Речь идет лишь о том, что осуществление такой деятельности не должно противоречить учредительным документам организации. По общему правилу, коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст.49 ГК РФ), если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься (п.18 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Не меняет положения  и упоминание в п.4 ст.5 Закона о лизинге о том, что лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства юридических лиц (как резидентов, так и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

А поскольку юридическое  лицо вправе в любой момент начать любую деятельность, не запрещенную  законом или его учредительными документами, то положения ст.5 Закона о лизинге нельзя рассматривать и как требование о внесении соответствующего указания на характер осуществляемой деятельности в наименование юридического лица.

Особенности организационной  структуры российских лизинговых компаний отечественным законодательством не предусмотрены.

Компании, осуществляющие лизинг, необходимо отличать от так  называемых лизинговых брокерских фирм, занимающихся поиском и сведением потенциального пользователя, производителя и лизингодателя или инвестора. В указанном случае брокер не является участником лизинговых отношений, а лишь осуществляет посреднические функции.

Анализ норм действующего законодательства позволяет сделать  вывод о том, что российские лизинговые компании обладают общей гражданской правосубъектностью. С гражданско-правовой точки зрения лизинговая компания является таким же субъектом права, как и иные коммерческие организации соответствующих организационно-правовых форм.

Лизинговые компании осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом (независимо от формы и способа их осуществления), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей. Вследствие этого они относятся к кругу субъектов, деятельность которых подлежит контролю в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем (ст.5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»).

Лизинговые компании могут участвовать в «профильных» конкурсах, например, организуемых в соответствии с положениями о порядке проведения конкурса на право осуществления лизинговых операций по обеспечению агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе финансовой аренды (лизинга) с использованием бюджетных средств (утверждены Правительством РФ от 17 ноября 1997 г. и 26 декабря 1997 г.). Подобные акты приняты как на федеральном уровне, так и в субъектах Российской Федерации (в частности, в Москве)¹³.

В-третьих, выделяется как отличительный признак договора финансовой аренды (лизинга) его цель. И Гражданский кодекс, и Закон о лизинге подчеркивают, что цель договора является предпринимательская, то есть рассматриваемый договор направлен на извлечение прибыли. Сам арендодатель (лизингодатель), естественно, получает прибыль, выраженную в арендных (лизинговых) платежах. Арендатор (лизингополучатель) также получает лизинговое имущество во временное владение и пользование именно для осуществления предпринимательской деятельности¹⁴. В случае, если имущество передается лизингодателем лизингополучателю для удовлетворения семейных, бытовых, личных и иных потребительских целей, то заключенный договор не должен признаваться договором финансовой аренды (лизинга), данный договор следует квалифицировать как договор аренды по общим правилам. Признаками договора лизинга является наличие у арендодателя цели финансирования (заключение договора лизинга с целью вложения денежных средств в имущество, которое затем будет сдано в аренду), а арендная плата (лизинговые платежи), по сути, выступает прекращенной формой дохода на вложенный капитал¹⁵.

В-четвертых, договор  финансовой аренды (лизинга) является сложным. Это проявляется не только в сложности экономических и правовых связей, возникающих между участниками договора, но и в наличии разнообразных форм, типов и видов договора финансовой аренды, о чем будет сказано отдельно.

1.3. Характеристики, существенные условия и форма договора финансовой аренды (лизинга)

Договор финансовой аренды (лизинга) является возмездным, двусторонним, синаллагматическим и консенсуальным.

Договорные отношения, регулируемые Гражданским кодексом РФ, устанавливает презумпцию возмездности любого договора, если иное не предусмотрено законом или иным правовым актом¹⁶. Иное в отношении договора финансовой аренды (лизинга) не предусмотрено, следовательно, договор финансовой аренды является возмездным. Кроме того, возмездность проистекает из самой цели договора (предпринимательская цель).

Договор финансовой аренды является двусторонним, так как каждая из сторон договора имеет и права  и обязанности.

Договор финансовой аренды является синаллагматическим, то есть это взаимно обязывающий договор. Те права и обязанности, которые стороны договора имеют, корреспондируют друг к другу.

Договор финансовой аренды является консенсуальным. В гражданском  праве консенсуальным договором  считается такой договор, который  считается заключенным с момента достижения согласия между сторонами сделки по всем существенным условиям данной сделки. Кроме того, сам законодатель называет рассматриваемый договор консенсуальным, употребив характерную формулировку: «обязуется».

Существенные  условия договора – это те его  условия в случае отсутствия которых (одного из них) договор признается незаключенным. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, в силу норм общих положений о  договорах, названных в части  первой ГК РФ, мы выделяем как существенное условие договора финансовой аренды (лизинга) его предмет. Как известно по общему правилу предмет любого гражданско-правового договора складывается собственно из самого предмета: того имущества, которое передается контрагенту по сделке в финансовую аренду, а также из предмета второго плана – это действий управомоченного лица, направленных на передачу определенного имущества и дальнейшую реализацию договорных отношений. Говоря конкретно о договоре финансовой аренды (лизинга), мы имеем дело с моделью тройственного предмета рассматриваемых правоотношений. Как говорилось выше предмет договора финансовой аренды складывается из имущества, действий арендатора, действий арендодателя, направленных на приобретение лизингового имущества у конкретного продавца. Таким образом, наряду с обычными для всякого договора аренды существенными условиями, позволяющими определить предмет договора аренды, договор лизинга должен включать условие о продавце (поставщике) лизингового имущества¹⁷.

К числу условий, которые названы в законодательстве как существенные или необходимые для договора лизинга, относятся все те условия, которые названы в качестве таковых общими положениями об аренде (§ 1 гл. 34 ГК РФ) и содержащимися в ГК РФ специальными правилами о договоре лизинга (§ 6 гл. 34 ГК РФ). Таких специальных предписаний в ГК РФ нет. Так как такие условия договора как цена и срок могут быть преодолены путем применения норм части первой ГК РФ. Цена договора финансовой аренды (лизинга) в случае, если она не определена договором, определяется по правилам, предусмотренным в ст. 424 ГК РФ: в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Условие о сроке договора также не признается существенным, так как в силу общих положений об аренде договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. В этих случаях, если срок аренды в договоре не определен и ни одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока, установленного законом, договор по истечении предельного срока прекращается. Договор аренды, заключенный на срок, превышающий установленный законом предельный срок, считается заключенным на срок, равный предельному. Данные положения в полной мере применяются к договору финансовой аренды (лизинга) в соответствии со ст. 625 ГК РФ. Разумеется, срок договора финансовой аренды исходя из самой его специфики необходимо устанавливать исходя из срока амортизации имущества, сдаваемого во временное владение и пользование по указанному договору.

До изменений Закона о лизинге, внесенными Федеральным законом от 29 января 2002 года, данный нормативный правовой акт содержал перечень существенных условий договора финансовой аренды (лизинга). К их числу относились следующие условия:

точное описание предмета лизинга;

объем передаваемых прав собственности;

наименование места  и указание порядка передачи предмета лизинга;

указание срока действия договора лизинга;

порядок балансового  учета предмета лизинга;

порядок содержания и  ремонта предмета лизинга;

перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

указание общей суммы  договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

порядок расчетов (график платежей);

определение обязанности  лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором.

Нелепость данных условий очевидна, так как все  они не только противоречили гражданскому законодательству, и в силу этого могли быть преодолены общими положениями ГК РФ, но они в добавок ко всему создавали излишние проблемы для сторон договора, что, конечно, сказывалось на эффективности внедрения и реализации на практике такой модели договорных связей как лизинг.

Что касается последней  категории существенных условий (те условия относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение), то применительно к договору лизинга какие-либо специальные правила на этот счет отсутствуют.

Специальные правила  о финансовой аренде (лизинге), содержащиеся в ГК (§ 6 гл. 34), не содержат каких-либо специальных правил о форме договора лизинга. Федеральный закон «О лизинге» предусматривает, что договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме (п. 1 ст. 15), хотя данная норма является излишней, поскольку требование о соблюдении письменной формы договора лизинга как гражданско-правовой сделки вытекает из ст. 161 ГК.

Применительно к форме  договора лизинга, учитывая отсутствие специальных правил на этот счет, возникает немало интересных вопросов. Прежде всего, обязательно ли заключать договор лизинга, объектом которого является здание (сооружение) или предприятие, в форме единого документа, подписываемого сторонами, как это предусмотрено специальными правилами о договорах аренды соответствующих объектов (п. 1 ст. 651 и п. 1 ст. 658 ГК)? Ответ на этот вопрос состоит в том, что схема регулирования отдельных видов договора аренды, используемая в ГК (ст. 625), исключает возможность применения к договору лизинга специальных правил, регламентирующих договор аренды зданий (сооружений) и договор аренды предприятия. Поэтому форма договора лизинга при отсутствии специального регулирования должна определяться в соответствии с общими положениями об аренде, а именно ст. 609 ГК, которая говорит лишь о письменной форме договора. Следовательно, договор лизинга, как и всякий гражданско-правовой договор, заключаемый в письменной форме (за исключением случаев, предусмотренных законом), может быть заключен не только в форме единого документа, подписываемого сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).