Хозяйственные товарищества и общества

Учредительный договор не прекращает своего действия после создания общества, поскольку совместная деятельность учредителей по созданию общества является лишь одним из элементов комплексного предмета данного договора. В таком  учредительном договоре главными являются сохраняющие свое значение вплоть до прекращения общества положения о его создании, а также основополагающие для данного общества правила.

В соответствии с Постановлением N 90/14 от 9 декабря 1999 г. учредительный  договор является документом, регулирующим создание юридического лица и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования. Такой договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные законом для данного договора как учредительного документа.

Учредительный договор заключается  в простой письменной форме и  подписывается всеми учредителями (участниками). Это не лишает их права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей (участников). Поэтому органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, не вправе требовать от учредителей (участников) нотариального удостоверения такого договора.

Исследуя уставы обществ, то они  должны содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения  общества;

- сведения о составе и компетенции  органов общества, в том числе  о вопросах, составляющих исключительную  компетенцию общего собрания  участников общества, о порядке  принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного  капитала общества;

- сведения о размере и номинальной  стоимости доли каждого участника  общества;

- права и обязанности участников  общества;

- сведения о порядке и последствиях  выхода участника общества из  общества;

- сведения о порядке перехода  доли (части доли) в уставном капитале  общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения  документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные  Законом.

В акционерных обществах  вдобавок к вышесказанному еще:

- тип общества (открытое или  закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- порядок подготовки и проведения  общего собрания акционеров, в  том числе перечень вопросов, решение по которым принимается  органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах  общества.

Устав общества может также содержать  иные положения, не противоречащие законодательству.

Устав общества является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (в соответствии со ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами, устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества - общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества, единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором), собранием акционеров. Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только для тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также для третьих лиц, например для лиц, относящихся к персоналу общества. Именно по этим основаниям у товариществ отсутствует такой уставной документ, как устав, т.к. отношения участников товарищества складываются на лично-доверительных основах.

Обратим внимание, что закон обязывает включать и в устав, и в учредительный договор одинаковые по существу сведения, например о размере уставного капитала, размерах долей участников, кажется, что такое дублирование вряд ли объективно необходимо.

По требованию участника общества (товарищества), аудитора или любого заинтересованного лица общество (товарищество) обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться со своими учредительными документами, в том числе с изменениями. Общество (товарищество) обязано по требованию участника предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава. Плата, взимаемая за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Внесение изменений и дополнений в учредительные документы обществ (товариществ) подлежит обязательной государственной регистрации.

ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает  особенности принятия решений о  внесении изменений в устав и  в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью. Так, решение общего собрания участников общества о внесении изменений в учредительный договор должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Это означает, что такое решение принимается голосами всех участников общества, а не только голосами участников, присутствующих на общем собрании.

Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, определен в ст. 18 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В таких случаях государственная регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.

3.3 Органы управления

Структура, состав и порядок формирования органов управления обществ и товариществ оказывают определяющее влияние на их деятельность. Поэтому они должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов участников и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений.

Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников – полных товарищей, ибо, как было сказано выше, коммандитисты участия в управлении товариществом не принимают. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Ведение дел товарищества согласно учредительному договору может быть поручено либо каждому участнику, либо определенным участникам, строгого разграничения в законодательстве нет. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 72 ГК РФ полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Участник товарищества (полный товарищ) не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Если же выбывает один из участников товарищества по любой причине (смерть, исключение, по решению суда), то товариществу необходимо менять учредительный договор и исключать из названия фамилию или наименование выбывшего лица, что в обществах делать совершенно не нужно, наименование остается прежним и коренных изменений в учредительных документах производит не следует.

В хозяйственных обществах с  органами управления все состоит  гораздо серьезнее и сложнее. Хотя при учреждении нового общества одним человеком, многих органов  создавать необходимости не возникает, но если учредителей более одного, то тут стоит разобраться.

Высшим органом общества является общее собрание его участников (в  АО – акционеров). Все участники  общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие  в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Любые ограничения этого права ничтожны. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (для ООО, ОДО). Однако в законе закрепляется возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества. Общее собрание имеет исключительную компетенцию. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции, касаются важнейших сфер организации и деятельности общества и не могут быть переданы им на решение совета директоров, за исключением предусмотренных законом случаев, а также на решение исполнительных органов.

Особенностью правового регулирования  деятельности на примере ООО является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение изменений в учредительный договор, принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих единогласного решения участников, может быть расширено уставом общества.

ГК РФ не содержит нормы, закрепляющей создание в ООО совета директоров (наблюдательного совета), однако с принятием ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" появилась возможность предусмотреть в уставе общества образование такого органа управления. Необходимость создания совета директоров диктуется стремлением оперативно, на коллегиальной основе решать вопросы деятельности общества, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания.

К компетенции этого органа уставом  могут быть отнесены вопросы образования  и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, решения о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по Закону не является компетенцией общего собрания.

Исполнительные органы имеют остаточную компетенцию и осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров. Общество может иметь только единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) или наряду с ним может быть также создан коллегиальный исполнительный орган - правление, дирекция.

В акционерных обществах существует подобная, но немного отличительная  структура органов управления. За время создания и существования  общества предусмотрено, по сути дела, образование двух разных "общих  собраний" с неодинаковыми задачами. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, которое, хотя и является общим собранием учредителей, нельзя назвать общим собранием акционеров.

Формирование общего собрания акционеров - важнейший этап в развитии общества, так как это собрание представляет собой высший орган управления общества, призванный выражать в определенной организационной форме совокупную волю акционеров. Выявление содержания этой воли должно проходить не реже одного раза в год (созыв очередного годового общего собрания). В повестку дня годового общего собрания обязательно входит избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества, его ревизионной комиссии (ревизора), утверждение аудитора. Кроме того, общее собрание обязано рассмотреть годовой отчет акционерного общества и другие финансовые документы.

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство  деятельностью общества, кроме вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) избирается членами совета большинством голосов. Но уставом общества может быть предусмотрен другой порядок его избрания, например общим собранием.

Работа коллегиального исполнительного  органа (правления, дирекции) организуется в соответствии с уставом общества, а также внутренним документом об исполнительном органе (положением, регламентом и т.п.), утверждаемым общим собранием.

В составе органов управления обществом  и товариществом лежат фундаментальные  отличие этих двух форм друг от друга, которые были раскрыты в этом разделе.

4. Прекращение деятельности

Прекращение деятельности определенного  юридического лица подразделяется на два вида: реорганизация, когда меняется только самостоятельность юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) без потери его прав и обязанностей, и ликвидация, когда юридическое лицо перестает существовать вообще, не оставляя правопреемников.