Понятие и виды источников права

Подзаконные (все остальные) нормативные правовые акты принимаются  государственными органами в пределах их компетенции и, как правило, на основании закона. По общему правилу  подзаконные акты должны соответствовать  законам. К подзаконным актам  РФ относятся нормативные акты (то есть указы, содержащие нормы права) Президента РФ, нормативные постановления  палат Федерального Собрания (принимаемые  по вопросам их ведения), нормативные  постановления Правительства РФ, различные нормативные акты (приказы, инструкции, положения и т. п.) федеральных  министерств, других федеральных органов исполнительной власти, других федеральных государственных органов. Следует выделить также нормативные правовые акты органов местного самоуправления, издающиеся в соответствии с вышестоящими законами и подзаконными актами и воздействующие на общественные отношения строго на территории данного муниципального образования.

2.4 Нормативный договор

Еще одним видом источников норм права можно назвать нормативно-правовой договор. Нормативный договор - это  соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы.

Нормативные договоры обязательны  для многочисленного и формально-неопределенного  круга лиц, рассчитаны на многократное применение, действуют независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные  ими конкретные правоотношения.

Правовая база нормативных  договоров находится в действующем  законодательстве. Такие договоры выполняют  правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.

В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место  в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.

Нормативные договоры заключаются  в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.

Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое  воздействие.

Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое  действие договора.

Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение.

Существует особая, строго формальная процедура заключения нормативных  договоров, а также специальный  порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные  согласительные процедуры).

Изменения или отказ от выполнения договорных условий в  одностороннем порядке не допускаются. Нормы о непреодолимой силе (форс-мажор) здесь неприменимы.

В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор  характеризует публичность, общедоступность  договорных условий, иногда - официальное  опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима.

Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров  индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения.

Примеры нормативных договоров: международные договоры; договоры между  Российской Федерацией и субъектами РФ по разграничению полномочий и  предметов ведения; некоторые межведомственные договоры; коллективные договоры.

2.5 Иные источники права (религиозные памятники, юридическая доктрина, общие принципы права)

Религиозный памятник в качестве источника права -- это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). Так, Коран и сунна (изречения пророка Мухаммеда) являются двумя главными источниками мусульманского права.

При этом необходимо иметь  в виду, что соответствующее религиозное  право (мусульманское, индусское и  т.д.) -- это право соответствующей религиозной общины (право, регулирующее поведение членов общины верующих), а не национально-государственная система права. Поэтому нельзя смешивать, например, индусское право с национально-государственной системой права Индии, а мусульманское право -- с системой права того или иного государства, население которого исповедует ислам.

В качестве источника права  также может выступать юридическая доктрина (правовые теории, учения о праве). Существенное значение она имела для права Древнего Рима. Наиболее известным римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные для судов. В настоящее время доктрина признается источником норм в мусульманском праве. В Англии судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды ученых.

Во многих странах как  континентального, так и общего права, источником норм являются общие принципы права - руководящие, принципиальные положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли. Принципы права выступают в качестве своеобразной несущей конструкции, на которой покоятся и реализуются не только его нормы, институты или отрасли, но и вся его система. Принципы служат основным ориентиром всей правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности государственных органов. От степени их соблюдения в прямой зависимости находится уровень слаженности, стабильности и эффективности правовой системы. Имея общеобязательный характер, принципы права способствуют укреплению внутреннего единства и взаимодействия различных его отраслей и институтов, правовых норм и правовых отношений, субъективного и объективного права. Принципы права могут находить выражение в законодательстве (см., например, закрепление на конституционном уровне основных прав, свобод и обязанностей граждан, основ общественного и государственного строя; см. также ч. 2 ст. 6 ГК РФ, ст. 5 Семейного кодекса РФ; в ГК РФ содержится указание на общие начала и смысл гражданского законодательства, на требования добросовестности, разумности и справедливости, в Семейном кодексе РФ - на общие начала и принципы семейного или гражданского права, на принципы гуманности). Однако в этом случае не вполне правомерно указывать на нормативный акт как на источник права, не признавая данное качество за принципами права. Последние не поглощаются нормативными актами. Впрочем, в литературе отмечается различное понимание принципов права, равно как и невозможность дать их четкий перечень. В последнее время некоторые авторы говорят о том, что принципы права начинают приобретать универсальное значение и рассматриваться как своего рода «высшее право», особенно в области обеспечения прав человека.

Проблема значения принципов  права в качестве источников права, безусловно, нуждается в дополнительных исследованиях. В этой области несомненно, заслуживают внимания работы Малеина Н.С. Малеин Н.С.Правовые принципы, нормы и судебная практика // Государство и право. 1996. № 6. С. 12-19., Малеин Н.С. (доктор юридических наук) Доклад: Значение правовых принципов в охране прав граждан (Институт государства и права РАН)

3. Источники права в Российской Федерации

Каждая национальная (национально-государственная) система права, наряду с другими  особенностями, отличается и своеобразием источников действующего (позитивного) права. Вместе с тем различные  национальные системы права, входящие в ту или иную правовую семью, имеют  и некоторые общие черты, которые  присущи и соответствующим источникам права.

В Советском государстве  главенствовала такая концепция  правопонимания, в основе которой лежало отождествление права и действующего законодательства ("узкий" подход к пониманию права). С конца 50-х годов XX в. в противовес "узконормативному" стало складываться "широкое" понимание права. В контексте исследования сущности права проводился анализ таких юридических категорий, как правоотношение, правосознание, субъективное право и др. В 80-х гг., вместо деления на "узкое" и "широкое", основные представления о праве разделялись уже на группы: нормативное, генетическое и социологическое См.: Правовая система социализма. Понятие, структура, социальные связи. Кн. 1 / Под ред. А.М. Васильева. М., 1986. С. 15 - 28..

Современный этап развития российской юриспруденции характеризуется  тенденцией многоступенчатой группировки  точек зрения на право, исходя из его  содержания и назначения. Происходит интеграция основных направлений посредством  признания принципов правовой государственности  Общая теория права: Курс лекций / Под ред. В.К. Бабаева. Н. Новгород, 1993. С. 21 - 22; общей идеей права при этом признается нормативность как его базовое свойство Муравский В.А. Актуально-правовой аспект правопонимания // Государство и право. 2005. N 2. С. 13.

В качестве одного из самостоятельных  источников права в РФ выступает  нормативный договор, т.е. договор, содержащий нормы права. Такие нормативные  договоры могут быть как международного, так и внутригосударственного характера. Согласно Конституции РФ (ч. 4 ст. 15), общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Причем если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Заметную роль в качестве источника действующего права играют и внутригосударственные договоры. Так, согласно Конституции РФ (ч. 3 ст. 11), разграничение предметов ведения  и полномочий между органами государственной  власти РФ и органами государственной  власти субъектов РФ осуществляется как самой Конституцией РФ, так  и Федеративным и иными договорами о разграничении предметов ведения  и полномочий. В случае несоответствия положениям Конституции РФ положений  Федеративного и иных договоров  о разграничении предметов ведения  и полномочий, согласно Конституции  РФ (раздел II -- «Заключительные и  переходные положения»), действуют  положения Конституции РФ.

К разновидностям нормативного договора как источника права  относятся и различные коллективные договоры между работодателями и  работниками в области трудового  права, а также нормативные договоры в области гражданского права.

Обычный договор в области  гражданского права определяется в  ст. 420 ГК РФ как «соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских  прав и обязанностей». Такой обычный  договор -- это акт реализации действующих норм права, имеющий индивидуальный характер и значимый лишь для конкретно определенных лиц, а не акт установления новых норм права. Подобные договоры являются актами индивидуального, а не нормативного (нормоустанавливающего) характера, и поэтому они не являются источниками права.

Нормативно-правовое значение (в смысле договорного источника  права) имеет так называемый публичный  договор в области гражданского права, который определяется в ГК РФ (п. 1 ст. 426) как «договор, заключенный  коммерческой организацией и устанавливающий  ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная  торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.д.)». Положения такого публичного договора (его условия и т.д.) распространяются на неопределенное множество лиц и обязательны для сторон всех конкретных договоров, которые могут быть заключены на основе общих положений (норм) соответствующего публичного договора.

По существу под публичным  договором имеется в виду типовой  или примерный договор, содержащий общие положения (нормы), обязательные для всех конкретных договоров в  рамках данного типа договоров. Согласно п. 4 ст. 426 ГК РФ, «в случаях, предусмотренных  законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и  т.п.)». Примерные условия подобных нормативных договоров «могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего  эти условия», и опубликованы в  печати (ст. 427 ГК РФ).

В ряде случаев в качестве источника права в РФ выступает  обычное право, т.е. санкционированные  государством обычаи. Так, по российским законам (Консульскому уставу, Кодексу торгового мореплавания) признается правовое значение некоторых международных обычаев, например, сложившихся портовых обычаев о порядке и продолжительности погрузки и разгрузки судов и т.д. В сфере гражданского права правовое значение обычаев делового оборота признано действующим ГК РФ. Так, п. 5 ст. 421 ГК РФ гласит: «Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон». При этом под «обычаем делового оборота», согласно ГК РФ (ст. 5), имеется в виду сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не имеют правового значения и не подлежат применению.

Что касается судебного прецедента как источника права, то формально  юридически в России он не является таковым. Однако на практике судебные решения играют огромнейшую роль в формировании права.

Во-первых, когда Конституционный  Суд даже не отменяет норму, а просто высказывает свою позицию, эта позиция  потом может перерасти в закон. Так было с Налоговым кодексом. В 90-е годы, когда действовал Закон  РФ 1991 г. «Об основах налоговой  системы Российской Федерации», Конституционный  Суд принял несколько судьбоносных решений, в которых, например, было сформулировано определение налога (в том виде, в котором оно сейчас закреплено в НК РФ).

Во-вторых, при рассмотрении дела суды учитывают, как схожее дело рассматривалось до них, какие решения  были приняты. Именно поэтому одной  из основных стадий подготовки к судебному  разбирательству является анализ судебной практики. Налогоплательщики ищут аргументы, которые помогли прежде выиграть дело, а налоговые органы опираются  на те решения, которые были приняты в их пользу. И если судебную практику по какому-то вопросу можно признать единообразной (то есть среди судов разных уровней и регионов сложилась одна точка зрения), будет чрезвычайно тяжело, практически невозможно, изменить ее в другую сторону.

Более того, (и это уже в-третьих), Высший Арбитражный Суд РФ часто издает обзоры арбитражной практики и информационные письма, в которых можно встретить такие фразы: «в целях повышения единообразия практики, судам следует принять во внимание…». Дальше следует краткое изложение важнейших дел. И арбитражные суды примут во внимание то, что им сказал Высший Арбитражный Суд РФ, и будут цитировать его в своих решениях.

Заключение

Итак, право, возникая как  нормативный регулятор сложившихся  в обществе отношений, в которые  включена и юридическая практика, объективно получает закрепление в  форме обязывающих установлений, которые, будучи зафиксированы в  письменных памятниках или устных, передающихся от поколения к поколению  преданиях, становятся обязательными  для исполнения всеми членами  общества. При этом, как отмечают многие из исследователей, большую роль в данном процессе играют самосознание, традиционный уклад жизни, традиционные верования, сложившиеся формы поведения. В ходе исторического развития правовые нормы группируются, образуя правовую систему.

В юридической науке выделяют несколько видов форм права: правовой обычай, правовой прецедент, нормативно-правовые акты, нормативный договор, правовая доктрина и общие принципы права. Они имеют как общие, так и  отличительные признаки. К отличительным  признакам видов форм права следует  отнести их возникновение и развитие, порядок принятия, сфера действия. Общие признаки сводятся к общей  цели - регулирование общественных отношений, закрепление норм права, отражения в них сущности права. Неотъемлемым общим признаком является необходимость для признания  формы права правовой санкция  государства или органа на то уполномоченного  государственной властью.