Иные субъекты предпринимательской деятельности

Ст. 171, "Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.05.1996):

Статья 171. Незаконное предпринимательство

1. Осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации  или с нарушением правил регистрации,  а равно представление в орган,  осуществляющий государственную  регистрацию юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо  ложные сведения, либо осуществление  предпринимательской деятельности  без лицензии в случаях, когда  такая лицензия обязательна, если  это деяние причинило крупный  ущерб гражданам, организациям  или государству либо сопряжено  с извлечением дохода в крупном  размере, -наказывается штрафом в  размере до трехсот тысяч рублей  или в размере заработной платы  или иного дохода осужденного  за период до двух лет, либо  обязательными работами на срок  от ста восьмидесяти до двухсот  сорока часов, либо арестом  на срок от четырех до шести  месяцев.

2. То же деяние:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением  дохода в особо крупном размере, -

наказывается штрафом в размере  от ста тысяч до пятисот тысяч  рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного  за период от одного года до трех лет  либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в  размере заработной платы или  иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

 

Г) Не подлежат налогообложению¹ доходы налогоплательщиков, получаемые от продажи выращенной в личных подсобных хозяйствах, находящихся на территории Российской Федерации, продукции животноводства (как в живом виде, так и продуктов убоя в сыром или переработанном виде), продукции растениеводства (как в натуральном, так и в переработанном виде).

Следовательно, пенсионерка Семенова, которая продает  излишки овощей, выращенных на собственном  приусадебном участке не обязана  регистрировать предпринимательскую  деятельность

 

Д) Дмириев  не осуществляет предпринимательскую  деятельность, т.к. данные действия не отвечают всем признакам предпринимательской деятельности, предусмотренным действующим законодательством.

 

Согласно ст. 2 ГК РФ «…предпринимательской  является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли  от пользования имуществом, продажи  товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными  в этом качестве в установленном  законом порядке.» 

Согласно ст. 31 ФЗ об АО Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Налоговый кодекс РФ признает дивидендом любой доход, полученный акционером (участником) от организации при  распределении прибыли, остающейся после налогообложения по принадлежащим  акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально  долям акционеров (участников) в  уставном (складочном) капитале этой организации. К дивидендам относятся также любые доходы, получаемые из источников за пределами Российской Федерации, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств (п. 1 ст. 43 НК РФ).

 

Акционер при продаже акций по более высокой цене, декларирует полученный доход и уплачивает налог на доходы физического лица по ставке 13 %.

 

Задача  №2

 

Уставный капитал и балансовая стоимость активов АО «Уралтехпром»  составляют соответственно 100 и 200 млн  руб. Генеральный директор заключил договор купли-продажи, в соответствии с которым к ООО «Заря» отошли станки, оборудование и складские  помещения, принадлежавшие АО «Уралтехпром». Покупатель перечислил на расчетный  счет продавца покупную цену -80 млн  руб.

Кооператив «Дорожник» (акционер «Уралтехпрома») через арбитражный суд потребовал признать сделку недействительной и  возвратить переданное по договору имущество  на баланс АО «Уралтехпром», сославшись на то, что, во-первых, сделка была совершена  генеральным директором АО с превышением  полномочий, а во-вторых, при передаче имущества покупателю не были составлены акты приемки-передачи имущества и передаточный акт.

В судебном заседании по данному  спору выяснилось, что после исполнения договора купли-продажи указанная  сделка выносилась на обсуждение совета директоров АО, 75 % списочного состава  которого высказалось за одобрение  совершенной сделки.

Другой акционер «Уралтехпрома» - ООО «Ремстрой» - оспорил в арбитражном  суде договор, заключенный генеральным  директором АО «Уралтехпром» о приобретении сырья для производства основной продукции, по которому покупатель уплатил  поставщику 55 млн руб. Основанием для  оспаривания данного договора также  явилось превышение генеральным  директором АО собственных полномочий. На заседании совета директоров АО «Уралтехпром» эта сделка не рассматривалась.

Дайте анализ сложившейся ситуации.

 

Решение:

 

А) Сделка, заключенная Генеральным  директором АО «Уралтехпром» о продаже  станков, оборудования и  складских  помещений ООО «Заря» является крупной. В соответствии со Статья 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" (Об АО) от 26.12.1995 N 208-ФЗ “Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату…”, “В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.”

  В данном случае сумма сделки стоставила 80 млн. рублей – это 40% балансовой стоимости активов АО “Уралтехпром”, следовательно сделка считается крупной.

П.2 ст 78 гласит «Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона”. Следовательно Генеральный директор превысил полномочия, совершая данную сделку, поскольку в его компетенцию не входит самостоятельное приняте решений о заключении крупных сделок.

Ст.79 говорит: “п.1. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

2. Решение об одобрении крупной  сделки, предметом которой является  имущество, стоимость которого  составляет от 25 до 50 процентов балансовой  стоимости активов общества, принимается  всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества  единогласно, при этом не учитываются  голоса выбывших членов совета  директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении  крупной сделки не достигнуто, по решению  совета директоров (наблюдательного  совета) общества вопрос об одобрении  крупной сделки может быть вынесен  на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.” В нашем случае обсуждение сделки после ее совршения вынеслина обсуждение совета директоров, но при этом одобрение было вынесено лишь 75 % списочного состава, т.е. этого не достаточно, и необходимо было вынести на обсуждение общего собрания акционеров. Этого сделано не было. При этом согласно п.6 ст 79 “Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:

голосование акционера, обратившегося  с иском о признании крупной  сделки, решение об одобрении которой  принимается общим собранием  акционеров, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании  по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;

не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь  за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с  иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным  законом…” т.е. Кооператив “Дорожник” не доказал, что совершение данной сделки повлекло причинение убытков как общству так и Кооперативу “Дорожник”. В данном контексте можно говорить о  том, что сделку совершенную Генеральным директором можно признать действительной.

Подписание акта приемки – передачи имущества не являтся существенным условием договора купли-продажи в  соответствии с ГК РФ, если иное не предусмотрено  договором (условия договора нам  не известны, поэтому считаем что  подписание акта приемки-передачи не является существенным условием), следовательно  это не является основанием для признания  сделки недействительной.

 

 

Б) ООО “Ремстрой” правомерно оспорил договор, заключеный Генеральным директором АО “Уралтехпрома”  о приобретении сырья за 55 млн. рублей, поскольку 55 млн.руб. составляет 27,5 % от балансовой стоимости следовательно сделака, совершенная Генеральным директором является крупной, требующей одобрения совета директоров, или общего собрания акционеров. По условию задачи на заседание совета директоров АО “Уралтехпром” эта сделка не рассматривалась. В данном случае Генеральный директор превысил свои полномочия.

 

Список источников

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51 – ФЗ (ред. от 26 июня 2007 г.)
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14 – ФЗ (ред. от 24 июля 2007 г.)
4. Налоговой кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998, № 146-ФЗ, (ред. от 30.06.2008),
5. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000, № 117-ФЗ, (ред. от 13.10.2008)
6. Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30.12.2001 N 195-ФЗ
7. "Уголовный кодекс Российской Федерации " (УК РФ) от 13.06.1996 N 63-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.05.1996)
8. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изменениями и дополнениями)
9. Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (с изменениями и дополнениями)
10. Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (с изменениями и дополнениями)
11. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (с изменениями и дополнениями)
12. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изменениями и дополнениями)
13. Федеоальный закон от 02.12.1990 N 395-1 “О банках и банковской деятельности”
14. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»
15. Федеральный закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле»
16. Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»
17. Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле»
18. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"
19. Федеральный закон от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".
20. Постановление Правительства РФ от 29 сентября 2008 г. № 724 «Об утверждении порядка ведения государственного реестра саморегулируемых организаций»
21. Постановление Правительства РФ от 20 февраля 2007 г. № 109 «О федеральном органе, уполномоченном на осуществление государственного регулирования деятельности саморегулируемых организаций ревизионных союзов сельскохозяйственных кооперативов и ведение государственного реестра саморегулируемых организаций ревизионных союзов сельскохозяйственных кооперативов»
22. Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 (ред. от 26.03.2003, с изм. от 30.06.2012) "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (вместе с "Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества"

 

23. Положение ЦБ РФ от 16 июня 1999 г. № 77-П «О порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой  за российские рубли на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж»

 

¹ статья 217 пункт 13 Налогового кодекса РФ