Коммерческие организации

Реорганизация коммерческих организаций может существенным образом затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, законодатель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при её реорганизации⁷. Прежде всего, это обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой коммерческой организации.

По общему правилу, коммерческая организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации  вновь возникших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации коммерческих организаций в форме присоединения  реорганизация считается завершённой  с момента внесения в единый государственный  реестр юридических лиц записи о  прекращении деятельности присоединённой коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

Государственная регистрация  возникших при реорганизации  коммерческих организаций, а также  внесение записей в единый государственный  реестр юридических лиц (при присоединении) происходит в общем порядке. В  соответствии со ст. 59 ГК основаниями  для отказа в государственной  регистрации вновь возникших  коммерческих организаций являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса  либо отсутствие в них положений  о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой  регистрации могут быть обжалованы в суде.

ГЛАВА 2 ПОРЯДОК  И УСЛОВИЯ ПРОВЕДЕНИЯ РЕОРГАНИЗАЦИИ  КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

2.1.    Основания  проведения реорганизации

Российское законодательство разделяет добровольную и принудительную реорганизацию. Это разделение основано на том, кому именно принадлежит инициатива в проведении реорганизации. В зависимости  от того, осуществляется ли реорганизация  добровольно или принудительно, различаются и некоторые процедурные  моменты ее проведения, о которых  будет сказано ниже⁸.

 Наиболее распространенной  является добровольная реорганизация,  когда решение о реорганизации  в соответствии со ст. 57 ГК РФ  принимают учредители (участники)  либо орган юридического лица, уполномоченный на то его учредительными  документами. Эта общая норма  ГК РФ сформулирована таким  образом, чтобы охватить все  виды юридических лиц⁹. В тех случаях, когда в отношении отдельного вида юридического лица принят специальный закон, в нем упоминаются только учредители, только участники или только орган, уполномоченный на принятие соответствующего решения. Так, решение о реорганизации унитарного предприятия принимается собственником его имущества, решение о реорганизации хозяйственного товарищества — участниками, а решение о реорганизации хозяйственного общества — уполномоченным органом (общим собранием акционеров акционерного общества или общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью).

 Во всех случаях  добровольной реорганизации хозяйственных  товариществ инициатором добровольной  реорганизации может быть любой  участник такого товарищества.

 Вопрос о реорганизации  акционерного общества может  быть вынесен на решение общего  собрания акционеров только по  предложению совета директоров, если иное не установлено уставом  общества. В обществах с ограниченной  ответственностью инициатором реорганизации  в принципе могут выступать  как участники общества, так и  его органы. Так, п. 2 ст. 35 Федерального  закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предоставляет возможность исполнительным органам общества созвать внеочередное собрание по своей собственной инициативе, по инициативе совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой общего числа голосов участников общества¹⁰.

Однако на деле многие из тех, кто имеет право инициировать реорганизацию, не будут пользоваться этим правом. Одни — по причине того, что это не является их функцией, другие — поскольку не вполне могут  судить о состоянии дел организации.

 Кроме того, существует  серьезное процедурное препятствие  для инициирования реорганизации  участниками. Российское законодательство  предусматривает, что решение  о реорганизации принимается  одновременно с утверждением  договоров о слиянии (присоединении)  и передаточного акта (разделительного  баланса). При этом неясно, должен  ли участник, инициирующий принятие  решения о реорганизации, представить  одновременно с предложением  о включении этого вопроса  в повестку дня общего собрания  и свои проекты договора о  слиянии (присоединении) и передаточного  акта (разделительного баланса). Если  это все же необходимо, то подготовка  таких документов для подавляющего  большинства участников (особенно  участников хозяйственных обществ)  окажется невозможной.

 Очевидно, что только  исполнительный орган и совет  директоров в состоянии правильно  определить условия реорганизации  и подготовить необходимые документы  и что именно они должны  быть инициаторами рассмотрения  данного вопроса. Было бы целесообразным  отразить это в законодательстве.

 Добровольная реорганизация  в форме слияния, присоединения  или преобразования в предусмотренных  законом случаях может осуществляться  с предварительного согласия  государственных органов. 

В соответствии с п.1 ст.17 закона «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках» слияние и присоединение  коммерческих организаций, суммарная  балансовая стоимость активов которых  по последнему балансу превышает 200 тысяч установленных федеральным  законом минимальных размеров оплаты труда, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа¹¹.

 Антимонопольный орган  должен быть уведомлен учредителями (участниками) (одним из учредителей,  участников) в течение 45 дней со  дня государственной регистрации  (со дня внесения изменений  и дополнений в единый государственный  реестр юридических лиц):

- о слиянии и присоединении  некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не  менее двух коммерческих организаций;

- о слиянии и присоединении  коммерческих организаций, если  суммарная стоимость их активов  по последнему балансу превышает  100 тысяч установленных федеральным  законом минимальных размеров  оплаты труда.

 В данных случаях  лица или органы, принимающие  решения о слиянии, присоединении,  вправе до принятия таких решений  запросить согласие антимонопольного  органа, который обязан рассмотреть  соответствующие ходатайства. Нарушение  установленного порядка, приводящие  к ограничению конкуренции, в  том числе в результате возникновения  или усиления доминирования, а  равно неисполнение предписания  антимонопольного органа, является  основанием для их ликвидации  в судебном порядке по иску  антимонопольного органа¹².

 В соответствии с  п. 2 ст. 57 ГК РФ принудительная  реорганизация осуществляется по  решению уполномоченных государственных  органов или по решению суда. Понятно, что принятие решения  о реорганизации государственным  органом затрагивает права граждан  и юридических лиц, и именно  поэтому ГК РФ устанавливает,  что такое решение может быть  принято только в случаях, установленных  законом. В то же время нельзя  согласиться с закрепленной ГК  РФ возможностью реорганизации  по решению уполномоченного государственного  органа. Закон должен допускать  возможность обращения уполномоченного  государственного органа в суд  с требованием о реорганизации,  однако не должен давать ему  права самостоятельно принимать  такое решение¹³.

 В ГК РФ не указано,  какой именно государственный  орган уполномочен принять решение  о реорганизации, и вопрос этот  оставляется на усмотрение специальных  законов и правовых актов. В  настоящее время в соответствии  с Федеральным законом о конкуренции  таким органом является федеральный  антимонопольный орган. Этим же  законом определены и случаи, в которых этот орган может принять решение о принудительной реорганизации юридического лица¹⁴.

Антимонопольный орган вправе выдать предписание о принудительном разделении коммерческой организации  или осуществляющей предпринимательскую  деятельность некоммерческой организации, занимающих доминирующее положение, либо о выделении из их состава одной  или нескольких организаций в  случае систематического осуществления  ими монополистической деятельности. Предписание о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации  принимается при наличии следующих  условий: если это ведет к развитию конкуренции; возможности организационного и территориального обособления  ее структурных подразделений; отсутствия между ее структурными подразделениями  тесной технологической взаимосвязи; возможности юридических лиц  в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного  товара.

 В соответствии с  ГК РФ и Федеральным законом  «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности  на товарных рынках» принудительная  реорганизация может быть осуществлена  только в форме разделения  и выделения.

2.2. Подготовка  и принятие решения о реорганизации  коммерческих организаций

С учетом значимости реорганизации  участники должны принимать решение, полностью оценивая ее необходимость  и последствия. Особенно важным для  принятия взвешенного решения о  реорганизации является период, предшествующий его принятию. Подготовка решения  о реорганизации представляет собой  подготовку и представление для  ознакомления участников соответствующей  информации и материалов.

 К сожалению, именно  этот период находится вне  рамок правовой: регулирования российского  законодательства. Между тем, отсутствие  правил подготовки принятия решения  о реорганизации приводит высокому  риску манипулирования мнением  участников и, как следствие,  к значительным нарушениям их  прав при реорганизации.

 Российское законодательство  не устанавливает никаких особых  требований к подготовке принятия  решений о реорганизации, поэтому  такая подготовка осуществляется  по общим правилам. Участники  могут ознакомиться лишь с  теми документами, которые предоставляются  им при подготовке к проведению  общего собрания. К перечню информации (материалов) подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества не относится ни договор о слиянии (присоединении), ни разделительный баланс, ни передаточный акт. Перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров, может быть установлен федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Ранее данный перечень не был установлен, это приводило к высокому риску манипулирования мнением участников.

К дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие  в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации  общества, относятся:- обоснование условий  и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества; - годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в  реорганизации, за три завершенных  финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с  момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет; - квартальная  бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания.

 Все решения, принимаемые  Советом директоров (исполнительными  органами, участниками), общим собранием,  совместным общим собранием о  реорганизации оформляется протоколом, в котором определяются порядок  и условия проведения реорганизации,  фиксируются все принятые решения  и итоги голосования.

 Похожая ситуация, не  урегулирования выше описанного  вопроса, характерна и для товариществ,  кооперативов и обществ с ограниченной  ответственностью. Правда, для обществ  с ограниченной ответственностью  предоставление указанной информации  и материалов может стать обязательным, если это предусмотрено уставом  общества.

 Можно предположить, что  экономическая целесообразность  реорганизации понятна участнику  или органу, инициировавшему рассмотрение  этого вопроса. Очевидно, что исполнительный  орган или совет директоров  общества также способны оценить  целесообразность реорганизации.  Однако остальные участники обычно  не могут этого сделать. Исполнительный  орган коммерческой организации  (для хозяйственных товариществ  это может быть участник, поставивший  вопрос о реорганизации на  решение участников товарищества) должен подготовить письменное обоснование реорганизации, содержащее подробное объяснение условий договора о слиянии (присоединении) или решения о разделении (выделении), их юридическое и экономическое обоснование, в том числе обоснование соотношения обмена акций (долей, паев), а также описание последствий реорганизации для участников. Кроме того, в обосновании должны быть описаны трудности, возникшие при оценке имущества организации. Как это сделано для акционерных обществ. Из предлагаемого правила могут быть сделаны исключения, связанные с нецелесообразностью подготовки в некоторых случаях обоснования.