Организационно-правовые формы коммерческой деятельности

 

Основные права участников товариществ  и обществ	Основные обязанности участников товариществ и обществ
- участвовать в управлении	- вносить вклады и взносы при создании организации на основании учредительных документов
- получать информацию, в т.ч. бухгалтерскую	- вносить вклады и взносы после  создания организации на основании  учредительных документов
-  принимать участие в распределении и получении прибыли	- не разглашать конфиденциальную  информацию о деятельности организации
- право на часть имущества при  ликвидации

Существенные характеристики организационно-правовых форм КОММЕРЧЕСКИХ организаций.  
Полное товарищество

Форма, практически не применяемая  в России. Полное товарищество предполагает полную солидарную ответственность  учредителей (участников) по обязательствам товарищества ВСЕМ своим имуществом, скарбом. При солидарной ответственности  должников любой кредитор вправе взыскивать долги с любого должника в полном размере (а солидарные должники потом будут разбираться друг с другом).

 
Но в условиях правовой нестабильности, налогового и административного  беспредела ставить под угрозу банкротства все свое имущество нежелательно.

Участниками полного товарищества являются индивидуальные предприниматели  или юридические лица, которые  объединили свои усилия и капиталы для ведения совместной предпринимательской  деятельности.

Закон не устанавливает минимальную  величину складочного капитала полного  товарищества, т.к. кредиторы при  недостаточности этого капитала обращают взыскание на все имущество  участников товарищества.

Ведение дел товарищества (управление, заключение сделок) возможно в нескольких вариантах:

• каждый участник сам заключает сделки, по которым все несут ответственность;
• все сделки заключаются по единогласному решению участников;
• все сделки заключаются по решению участников, принятому большинством голосов;
• один или некоторые участники могут заключать сделки;
• комбинация из указанных способов в зависимости от рода, масштаба сделки.

Товарищество на вере (коммандитное) , на основании должностных полномочий

Участники несут ответственность  в пределах своих вкладов в  уставный капитал, но существует исключение из этого правила. Основным внешним  отличием этой формы организации  от полного товарищества является то, что в нем два вида участников.

Одни участники несут  полную (неограниченную) ответственность  и имеют право управлять товариществом, другие участники-вкладчики (коммандитисты) просто вкладывают свои капиталы в  товарищество, имеют право на получение  прибыли, но не несут ответственности  по обязательствам товарищества (кроме  риска потери вложенного) и не участвуют  в управлении делами. Вкладчики даже не подписывают учредительный договор  о создании этого товарищества. Вкладчик может не быть индивидуальным предпринимателем.

Эта форма - переходная от товариществ  к обществам, во-первых, по степени  ответственности: от полной ответственности  у первого вида участников к ограниченной ответственности участников-вкладчиков, и, во-вторых, по степени участия: от личного участия к участию  капиталом.

Она же сочетает серьезные  преимущества товариществ и обществ. Эмитент - вкладчик капитала - меньше рискует, если управляющий(щие) несут полную ответственность.  
 
Общество с ограниченной ответственностью (ООО).²

Форма объединения капитала, сочетающаяся с возможностью личного  участия в деятельности организации. Именно поэтому ООО является самой распространенной формой.

Эта организационная форма  требует уже создания органов  управления, а значит и разработки устава, регламентирующего вопросы  внутренней и внешней деятельности общества.  
Система управления не менее чем двухуровневая: общее собрание участников и исполнительный орган. Возможен коллективный исполнительный орган (правление, дирекция), но обязательно должно быть должностное лицо, выступающее от имени организации без доверенности

Согласно ст. 56 ГК, «если  несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам». Субсидиарной является ответственность, при которой при отсутствии достаточного имущества юридического лица требования должников выставляются к участникам, и они расплачиваются своим имуществом.  
 
Акционерное общество (АО).³

Наиболее детально законодательно отрегулированная форма организации, т.к. кроме Гражданского кодекса  действует Закон РФ «Об акционерных  обществах».  
Сущностью создания акционерного общества является объявление учредителем о создании акционерного общества, т.е. выпуск в продажу ценных бумаг (акций), и предложение определенному или неопределенному кругу лиц покупать эти бумаги, тем самым формируя уставный капитал.

Этим акционерное общество отличается от ООО, при создании которого четко определены взносы (вклады) всех учредителей и в уставе отсутствует  предположение, что уставный капитал  МОЖЕТ возрасти до какой-то величины.

Следующее отличие от ООО  в том, что в обществе с ограниченной ответственностью существует возможность  «выхода» из состава участников с  изъятием своей доли имущества. В  акционерном обществе такой возможности  быть не может, т.к. при «входе» в  общество участник (акционер) не вносил имущество, а покупал акции. Соответственно он, как собственник ценных бумаг, вправе продать их тому, кто захочет  их купить, но не вправе требовать от общества вернуть ему имущество (или его стоимость) общества. Такое  положение предотвращает риск подрыва  жизнеспособности и дееспособности общества при выходе участников.

Еще одно отличие ООО от АО в том, что в акционерном  обществе всегда существует возможность  отчуждать акции третьим лицам (не акционерам), а в уставе ООО  может быть заложен запрет на отчуждение долей третьим лицам. В возмещение этого ограничения, как уже отмечалось, участник ООО может при выходе потребовать стоимость своей  доли имущества от общества.

Закон РФ «Об акционерных  обществах» довольно серьезно изменил  законодательство, регулирующее эту  форму организаций.

С одной стороны, в законе достаточно основательно прописаны  гарантии и механизмы защиты прав акционеров, вне зависимости от величины пакета принадлежащих им акций. (Например, право акционера продать свои акции обществу при несогласии с  решением общего собрания, детальная  регламентация порядка подготовки и проведения общего собрания и т.д.)

С другой стороны, предусмотрены  меры, ограждающие управление организацией от вмешательства некомпетентных акционеров при решении частных производственных вопросов, от возможности принятия решений, приносящих сиюминутный доход  и подрывающих развитие производства. (Например, ограничение компетенции  общего собрания кругом стратегических вопросов, ограничения при выплате  дивидендов, рассмотрение на собрании ряда вопросов только по рекомендации Совета директоров и т.д.)  
 
Производственные кооперативы.

Производственным кооперативом признается добровольное объединение  граждан (допускается участие и  юридических лиц) на основе членства для совместной производственной или  иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Как правило, членство в кооперативе  основано на личном труде, внесении определенного  уставом имущественного взноса, равенстве  каждого члена (у каждого только один голос), зависимости дохода от трудового участия. Члены кооператива  не являются предпринимателями (как  в товариществах).

Члены кооператива несут  по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и  в порядке, предусмотренных законом  о производственных кооперативах и  уставом кооператива (ст. 107 ГК РФ).  
 
Государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Основная особенность  этих форм заключается в том, что  они не являются собственниками своего имущества. Государство или муниципальные  образования передают этим предприятиям имущество на праве хозяйственного ведения, т.е. с ограничениями в  праве распоряжения (передачи, отчуждения) имуществом. Поэтому при определении  статуса этих предприятий, их полномочий при заключении сделок необходимо учитывать  правила (нормы) ст.294-300 ГК РФ, а также  положения ФЗ РФ «О государственных  и муниципальных унитарных предприятиях».

Термин «унитарное» в  наименовании этих предприятий определяет неделимость их имущества, т.е. полное отсутствие возможности разделения уставного фонда на доли, акции  и т.п. Поэтому невозможно принять  участие, получить долю в таком предприятии  другим юридическим или физическим лицам. Кстати, термин «уставный капитал» в этих предприятиях трансформирован  в «уставный фонд» потому, что  имущество не отчуждается учредителем, не передается в собственность, а  дается в хозяйственное ведение  – в некий «фонд».

Казенное унитарное предприятие  отличается от своих собратьев тем, что оно основано на имуществе, находящемся  в федеральной собственности, и  тем, что имущество передается в  оперативное управление, а не в  хозяйственное ведение. Из этого  следует, что собственник - Российская Федерация - отвечает по долгам казенного  предприятия, тогда как собственник  государственного и муниципального предприятия не несет по его долгам ответственность.

В отличие от большинства  коммерческих организаций предприятия  имеют специальную, а не общую  правоспособность. Следствием этого  является то, что собственник имущества, утверждая устав предприятия, устанавливает  цели его создания и предмет деятельности. Сделки, которые заключены с нарушением предмета деятельности, ничтожны (ст. 168 ГК РФ).  
Будет кстати заметить, что указание в учредительных документах коммерческих организаций, имеющих общую правоспособность, предмета деятельности не обязательно, и отсутствие такого перечня не может служить основанием для каких-либо ограничений их хозяйственной самостоятельности.  
 
Некомерческие организации.

Общественные и  религиозные объединения.

Граждане (и только они) вправе для удовлетворения каких-либо потребностей организовать общественные объединения  в различных формах (организации, учреждения, движения, фонды, органы общественной самодеятельности, союзы общественных объединений). Эти организации правомочны вести предпринимательскую деятельность, соответствующую целям создания организации. Поэтому, если есть необходимость  использовать эту форму для ведения  предпринимательства, следует внимательно  сформулировать цели организации с  тем, чтобы совместить предмет предпринимательства  с этими целями.  

Фонды.

Основное отличие фонда  от других форм в том, что учредители фонда после его учреждения и  регистрации теряют всякие права  на фонд и его имущество. Фонд существует как бы сам по себе и управляется  попечительским советом. Предпринимательством фонд может заниматься только через  создаваемые им хозяйственные общества.  
 
Некоммерческие партнерства.

Совершенно новая форма. Объединение имущества членов аналогично обществу с ограниченной ответственностью, но члены партнерства вправе при  выходе или исключении из партнерства  получить внесенное имущество или  его стоимость.  
 
Учреждение.

Организация, полностью или  частично финансируемая учредителем - собственником имущества учреждения. Учредитель отвечает по обязательствам учреждения при недостаточности  у последнего денежных средств (а  не имущества). Учредителем может  быть и гражданин и юридическое  лицо.

Закон не уточняет, сколько  может быть учредителей. Применяется  термин «собственник». Поэтому не исключен коллективный учредитель-собственник (несколько собственников, владеющих  долевой или совместной собственностью).  
 
Автономная некоммерческая организация.

Гибрид фонда и некоммерческого  партнерства. Отсутствует членство, имущество не возвращается учредителям, управление осуществляется автономным (независимым от учредителей) органом. Но имеет право на предпринимательство.  
 
Ассоциация (союз).

В эту организацию объединяются только юридические лица. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность  по ее долгам даже в течение двух лет после выхода из ассоциации. Не имеет право на предпринимательство.  
 
Потребительский кооператив.

Наиболее знакомая всем форма (ЖСК, ГСК и т.п.). Экзотичная разновидность  ее - потребительская кооперация (рудимент «потребсоюзов»), которая в соответствии с Законом от 1992 г. является «обществом пайщиков».

Члены кооператива ежегодно обязаны покрывать своими взносами возникшие убытки.  
 
Товарищества собственников жилья.

Аналог жилищно-строительного  кооператива, но после окончания  строительства. Предназначен для организации коммунального обеспечения жилищного фонда, находящегося в частной собственности.

 
Сводные сравнительные таблицы характеристик  организаций  
Общее определение коммерческих организаций:

• организация - юридическое лицо;
• основная цель - извлечение прибыли;
• возможность распределения прибыли между участниками.

 

Виды коммерческих организаций  
А Хозяйственные товарищества