Понятие и признаки общества с ограниченной ответственностью

2. Юридическое лицо может  быть ограничено в правах лишь  в случаях и в порядке, предусмотренных  законом. Решение об ограничении  прав может быть оспорено юридическим  лицом в суде.

3. Правоспособность юридического  лица возникает в момент его  создания и прекращается в  момент внесения записи о его  исключении из единого государственного  реестра юридических лиц.

Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Приобретение акций (долей в ООО) и дальнейшая продажа, если это не носит систематический характер, не является предпринимательской деятельностью, т.к. основным признаком предпринимательской деятельности является ее систематический характер.

С большой долей вероятности могу заверить, что суд откажет налоговой инспекции.

 

 б ) договора присоединения ООО «Антейн» к АО «Синтез» поскольку, так как, по мнению налогового органа действующего законодательства не предусматриваются  возможности реорганизации обществ путем объединения с юридическими лицами иных организационно - правовых норм, а так же возможности обмена долей установленном капитале на акции.

Новая редакция ГК РФ позволит проводить реорганизацию с одновременным сочетанием ее разных форм (абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК РФ в редакции проекта). Благодаря этому процедура реорганизации станет проще и удобнее по сравнению с той, которая существует сейчас. Так, в настоящее время можно сочетать только разделение или выделение АО с одновременным слиянием с другим АО или присоединением к другому АО (ст. 19.1 Закона об АО). Для юридических лиц иных организационно-правовых форм совмещенная реорганизация вовсе не предусмотрена. Например, чтобы разделить ООО на два АО, необходимо последовательно провести две реорганизации в разных формах: сначала преобразовать ООО в АО, а затем разделить созданное АО на два акционерных общества. После принятия изменений в ГК РФ можно будет совместить две формы реорганизации: провести преобразование ООО в АО одновременно с разделением на два АО. Более того, новая редакция ГК РФ позволит проводить реорганизацию сразу между несколькими юридическими лицами разных организационно-правовых форм (например, слияние двух АО и трех ООО, присоединение к одному АО двух ООО и т. д.). Для сравнения, в настоящий момент разрешается проводить слияние (присоединение) только между лицами одной организационно-правовой формы (слияние трех АО, присоединение к одному ООО двух других ООО и т. д.). Однако нужно учесть, что перечисленные возможности будут ограничены некоторыми запретами. Так, по общему правилу нельзя будет преобразовать некоммерческие организации в коммерческие (и наоборот). Поэтому, например, не будет считаться законной реорганизация в форме слияния (присоединения), проведенная между ООО и потребительским кооперативом.

На наш взгляд, уставный капитал ООО при реорганизации может формироваться по тем же принципам, которые применяются в случае реорганизации акционерных обществ.

Порядок формирования уставного капитала общества при учреждении и при реорганизации различен.

При реорганизации не происходит «оплаты» долей в уставном капитале. В отличие от формирования уставного капитала при учреждении общества осуществление данной процедуры в случае реорганизации не опосредует передачу имущества обществу, а главным образом выполняет функцию определения объема корпоративных прав участников обществ, занятых в процедуре реорганизации. Таким образом, при формировании уставного капитала в случае реорганизации ООО не происходит формирования имущественной основы деятельности общества.

При учреждении компании формирование уставного капитала и первоначальной имущественной основы общества — единый процесс. Размер уставного капитала вновь учрежденного общества свидетельствует о размере переданных ему активов.

При реорганизации формирование уставного капитала и передача имущества в порядке правопреемства — два самостоятельных, независимых друг от друга процесса. Размер уставного капитала общества-правопреемника не определяет объема передаваемых ему прав и обязанностей и не свидетельствует о размере переданных правопреемнику активов. Зачастую на практике обществу-правопреемнику передаются достаточно большие активы, но уставный капитал при этом равен минимальному.

Уставный капитал общества при реорганизации формируется исключительно за счет пассивов правопредшественника (уставного капитала и иных собственных средств). В то же время при учреждении общества он формируется исключительно за счет активов учредителей.

Источники формирования

Все формы реорганизации предполагают возможность использования при формировании уставного капитала собственных средств обществ, участвующих в реорганизации. Какой-либо правовой нормы, запрещающей использовать собственные средства, в рассматриваемом случае нет. Использование собственных средств при формировании уставного капитала в случае реорганизации акционерных обществ прямо предусмотрено Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (п. 8.3.10), что по аналогии допустимо применять к обществам с ограниченной ответственностью.

 

Собственными средствами организации, используемыми для формирования уставного капитала, являются:

*сам уставный капитал;

*добавочный капитал;

*нераспределенная прибыль;

*резервный капитал.

При этом могут быть использованы как все виды собственных средств, так и только некоторые по выбору.

Увеличить нераспределенную прибыль или снизить убытки можно путем безвозмездной помощи участников (акционеров). При этом избежать значительных налоговых потерь возможно только в случаях, предусмотренных подп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ. В частности, к доходам, не учитываемым при определении налоговой базы, относят имущество, полученное российской организацией безвозмездно:

— от организации, если уставный капитал получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) передающей организации;

— организации, если уставный капитал передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) получающей организации;

— физического лица, если уставный капитал получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого лица.

При формировании уставного капитала не учитываются казначейские доли обществ, участвующих в реорганизации, а также доли, находящиеся в перекрестном владении этих обществ. Так,

в силу п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО при присоединении общества подлежат погашению:

— принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение;

— доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу;

— доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

— принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества.

в) товариществом собственников жилья в форме приобретения доли участника в складочном капитале полного товарищества;

Приобретение акций (долей в ООО) и дальнейшая продажа, если это не носит систематический характер, не является предпринимательской деятельностью, т.к. основным признаком предпринимательской деятельности является ее систематический характер.

С большой долей вероятности могу заверить, что суд откажет налоговой инспекции.

г) образовательным учреждением, сдававшим собственные помещения в аренду коммерческим организациям. Ничтожность договоров аренды (ст. 168 ГК РФ) представитель налоговой инспекции обосновал тем, что хотя такой вид деятельности, как сдача в аренду своего имущества, и предусмотрен в уставе образовательного учреждения, он не соответствует целям деятельности учреждения – ведению образовательного процесса.

Если полномочия органа юридического лица определены в учредительных документах в соответствии с требованиями иного правового акта, принятого до введения в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, и орган юридического лица совершил сделку за пределами установленных полномочий, статья 174 не применяется. При оценке этих правоотношений следует исходить из положений статьи 168.

Статья 168 ГК РФ.

1. За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей  статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона  или иного правового акта, является  оспоримой, если из закона не  следует, что должны применяться  другие последствия нарушения, не  связанные с недействительностью  сделки.

 

2. Сделка, нарушающая требования  закона или иного правового  акта и при этом посягающая  на публичные интересы либо  права и охраняемые законом  интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима  или должны применяться другие  последствия нарушения, не связанные  с недействительностью сделки.

 

 

 

 

Список литературы:

-Предпринимательское право России: Учебник / Под ред. В. С.

Белых. М., 2010.

- Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под.

ред. В. В. Лаптева, С. С. Занковского. М., 2006.

- Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.

В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. М., 2006.

- Постановление Пленума  ВАС РФ от 14.05.1998 N 9 "О некоторых  вопросах применения статьи 174 Гражданского  кодекса Российской Федерации  при реализации органами юридических  лиц полномочий на совершение  сделок"

- редакция журнала «Юрист  компании»

- http://www.consultant.ru/popular/gkrf1/5_5.html