Брачно семейные отношения

До вынесения решения  суда об усыновлении родители вправе отменить данное ими ранее согласие.

Родители могут дать согласие на усыновление (удочерение) ребенка  конкретным лицом, либо без указания конкретного лица.

Для усыновления детей, оставшихся без попечения родителей и  находящихся в воспитательных, лечебных и других учреждениях, необходимо согласие в письменной форме руководителей данных учреждений. В соответствии со статьей 94 Кодекса о браке (супружестве) и семье не требуется согласия родителей ребенка на его усыновление  в случаях, если они:

• неизвестны или судом объявлены умершими, признаны безвестно отсутствующими;
• признаны судом недееспособными;
• лишены судом родительских прав;
• не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания более шести месяцев по причинам, признанным судом неуважительными.

Институт усыновления (удочерения) является одним из самых древних правовых институтов (известен со времен Древнего мира). Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюде нии интересов ребенка. При усыновлении правоотношения между людьми, не состоящими в кровном родстве, аналогичны правоотно шениям между родителями и детьми. В результате усыновления на ступают серьезные правовые последствия: одни лица теряют права и обязанности родителей, другие их приобретают. В большинстве государств предусмотрен судебный порядокусыновления (в РФ это дела особого производства). 
На международном уровне основные вопросыусыновления раз решаются в Европейской конвенции обусыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновле- 
Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК РФ. Основная коллизионная привязка — это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Али ментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиар ное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных чле нов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК РФ). При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов. Система усыновления,закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случаеусыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС 1987 г. «О воспитываю щих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отно шении иностранного усыновления1993 г. 
Коллизионные вопросы усыновления возникают в связи с раз личиями соответствующих предписаний материального права в за конодательстве разных государств: возможностьусыновления со вершеннолетних лиц, согласие усыновляемого и его кровных родст венников, сохранение правовой связи усыновленного лица с его кровными родственниками и т.д. 
Как правило, статутом усыновления является либо личный за кон усыновителя, либо личный закон усыновляемого (возможно и кумулятивное их применение). К усыновлению одним или обоими супругами применяется статут общих последствий брака. Для опре-деления перечня требований, предъявляемых к выражению согла сия ребенка и его родственников (опекунов или попечителей), по всему комплексу вопросов усыновлениянеобходимо учитывать и закон гражданства ребенка. Субсидиарно применяется закон суда, особенно в тех случаях, когда требования к выражению согласия по закону гражданства невыполнимы или их выполнение затруднено. 
Французская судебная практика в основном применяет личный закон усыновляемого. Немецкое право исходит (с некоторыми огра ничениями) из личного закона усыновителя. Закон гражданства усыновителя применяется в Чехии и Польше. При разном граждан стве усыновителя и усыновляемого должны учитываться постанов ления обоих правопорядков. В Англии усыновлениеподчиняется только английскому праву; здесь основной проблемой является во прос о пределах юрисдикции суда. Господствующее правило (до пускающее исключения): усыновитель должен иметь британский домицилий; и усыновитель, и усыновленный должны иметь место жительства в Англии. Иностранные акты усыновленияпризнаются, 
если усыновитель домицилирован в соответствующем иностранном государстве. 
В законодательстве некоторых государств есть специальные правила на случай разного гражданства супругов-усыновителей: требуется кумулятивное соблюдение требований законов обоих го сударств (Чехия). Как исключение, усыновление может быть про изведено на основе чешского права, если иностранный закон не до пускает усыновления или чрезвычайно его затрудняет (при усло вии, что усыновители или хотя бы один из них долгое время проживают в Чехии). 
По законодательству большинства государств вопрос о согласии ребенка, его родственников или каких-либо официальных органов на усыновление разрешается по праву гражданства усыновляемого (Чехия, Польша, Франция). 
Статут усыновления определяет и последствия этого акта. При решении вопроса, соответствует ли усыновлениеправу того госу дарства, суд которого рассматривает спор, связанный с усыновле нием, возникает вопрос «подстановки». Этот вопрос прежде всего возникает в отношении наследственно-правовых последствий. Если статут усыновления предусматривает меньшие, чем статут наследо вания, наследственные права усыновленного(«слабое усыновле ние» — имеет место, в частности, в английском праве), то в интере сах ребенка подстановка не должна производиться, даже в случае наличия «эквивалентности законов». 
Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в россий ском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизи онных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении(удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося граждани ном РФ. При этом закреплена необходимость соблюдения семейно го законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоя щими в браке с российскими гражданами, детей — российских гра ждан на территории РФ презюмирует применение российского пра ва с учетом международных обязательств РФ. Законодатель уста новил также применение закона компетентного учреждения в случае 
усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражда- 357 нина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необ ходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных предста вителей ребенка и самого ребенка. 
В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отка зать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усы новление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ воз ложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан РФ, усыновленных (удочеренных) иностранными гражда нами, за пределами РФ. При усыновлении (удочерении)детей — граждан РФ за пределами РФ применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усы новитель. Для производства такогоусыновления необходимо полу чить предварительное разрешение компетентного органа РФ. В Се-мейном кодексе РФ имеется серьезный пробел — полное отсутствие регулирования усыновления (удочерения)российскими граждана ми за пределами РФ.

Тема  №13

 Кто может быть назначен опекуном (попечителем)?

Опекуном (попечителем) могут  быть совершеннолетние лица мужского и женского пола (пункт 1 статьи 122 Кодекса Республики Казахстан о браке (супружестве) и семье).

Опекун (попечитель) должен быть согласен на свое назначение (пункт 2 статьи 122 указанного Кодекса).

При назначении ребенку опекуна (попечителя) в соответствии с пунктом 3 указанной статьи учитываются:

• нравственные и иные личные качества опекуна (попечителя);
• способность его к выполнению обязанностей опекуна (попечителя);
• отношения между опекуном (попечителем) и ребенком;
• отношение к ребенку членов семьи опекуна (попечителя); 
• если это возможно, желание самого ребенка.

При отсутствии указанных  качеств в назначении опеки (попечительства) может быть отказано.

Обязательно ли опекуном (попечителем) должен быть родственник?

Закон не запрещает выступать  в качестве опекунов (попечителей) лицам, не являющимся родственниками подопечного. Однако в интересах подопечного, преимущественное право на назначение опекуном или попечителем имеют супруг, родители, родственники или другие лица, близкие к подопечному (пункт 2 статьи 108 Закона "О браке и семье").

Кто не может быть назначен опекуном (попечителем)? Согласно пункту 1 статьи 122 Закона "О браке и семье" опекунами не могут быть назначены:

• лица, признанные судом недееспособными или ограничено дееспособными;
• лиц, лишенные по суду родительских прав или ограниченные судом в родительских правах;
• отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее исполнение возложенных на него законом обязанностей;
• бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине;
• лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять обязанности по воспитанию ребенка.

Существует Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), патронат.

Чье согласие требуется для назначения?

Если родители несовершеннолетнего  дееспособны и не лишены родительских прав, но не могут осуществлять их воспитание, опекуны и попечители назначаются с учетом желания родителей (пункт 3 статьи 122 Закона "О браке и семье"). Если предполагаемый опекун (попечитель) состоит в браке, то требуется согласие его супруга (там же).

Гражданско-правовой институт опеки и попечительствапред ставляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособных лиц. Для семейного права эти институты имеют значение, если опе ка устанавливаетсянад малолетним или попечительство — над не совершеннолетним. В семейном праве опека ипопечительство пред ставляют собой совокупность отдельных норм, направленных на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершенно летних. 
В праве стран континентальной Европы опека назначается в от ношении несовершеннолетних, потерявших родителей; если родите ли лишены родительских прав или дееспособности в судебном по рядке (ФРГ, Швейцария). В англо-американском праве опека тес но связана с охраной ребенка, поскольку его опекунами с рождения по закону являются его родители (точно так же этот вопрос решен и во Франции). В случае смерти родителей или лишения их дееспо собности либо родительских прав опекунами несовершеннолетних назначаются лица, способные выполнять эти обязанности. 
Опекуном может быть только дееспособное лицо. Круг лиц, на 
 
358 которых могут быть возложены обязанности опекунов, практически везде ограничен: 
Опекунами не могут быть лица, сами находящиеся под опекой. 
Опекунами не могут быть лица, имеющие попечителей или лишенные по суду почетных прав и преимуществ. 
Опекунами не могут быть лица, ведущие аморальный образ жизни. 
Опекунами не могут быть лица, чьи интересы в значительной степени находятся в противоречии с интересами подопечного.

Опекунами не могут  быть лица, объявленные несостоятель ными или в отношении которых не закончено конкурсное производ ство. 
Опекунами не могут быть лица, в отношении которых был ус тановлен запрет родителями несовершеннолетнего, когда они были живы. 
Во Франции опекун назначается семейным советом, в ФРГ и Швейцарии — опекунским судом, в Великобритании и США — су дом. В обязанности опекуна входит забота о развитии личности по допечного, представительство его в гражданских делах. Опекун обязан вести дела подопечного как «заботливый хозяин»; он несет ответственность за убытки, возникающие у подопечного вследствие небрежного ведения его дел. 
В Великобритании и США опекун приобретает статус довери тельного собственника. Деятельность опекуна контролируется опе-кунским судом и семейным советом. В странах континентальной Ев ропы наднесовершеннолетним, чьи родители или опекуны времен но не могут выполнять свои обязанности по представительству, назначаются попечители. 
Одной из форм попечительства является приемная семья. При емные родители по отношению к приемным детям обладают права ми и обязанностями опекунов (или попечителей — в зависимости от возраста ребенка). Договор о передаче ребенка в приемную семью должен предусматривать срок пребывания в этой семье; условия со держания, воспитания и образования ребенка; права и обязанности приемных родителей; обязанности органов опеки и попечительства; условия и последствия прекращения договора. Приемные родители 
 
являются законными представителями приемного ребенка, защища- 359 ют его законные права и интересы без специальных на то полномо чий. 
Договор о передаче ребенка в приемную семью может быть дос рочно расторгнут по инициативе приемных родителей при наличии уважительных причин (болезнь, конфликт с ребенком и т.д.); по инициативе органа опеки ипопечительства; в случае возвращения ребенка родителям или его усыновления. Все возникающие в ре зультате досрочного расторжения договора имущественные и фи-нансовые вопросы решаются по согласию сторон, а в случае спо ра—в судебном порядке. 
Отдельные вопросы опеки и попечительства наднесовершенно летними решаются в Гаагских конвенциях об урегулировании опеки над несовершеннолетними 1902 г. и обеспечении дееспособности со вершеннолетних ипопечительстве над ними 1905 г. Эти конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. Учреждение опеки и попечительства определяется в соответствии с националь ным законом подопечного. Опека или попечительство в отношении иностранца, находящегося на территории данного государства, мо жет быть учреждена, только если закон страны, гражданство кото рой имеет несовершеннолетний иностранец, не сохраняет за собой исключительного права учреждения опеки и попечительства над своими гражданами. Правоотношения между опекуном и попечите лем регулируются национальным законом подопечного. 
В настоящее время действует Конвенция о компетентных орга нах и праве, применяемом по делам о защите несовершеннолетних, 1961 г. Эта Конвенция для отношений между своими участниками заменила Конвенцию 1902 г. (в Конвенции 1961 г. участвуют Фран ция, ФРГ, Швейцария, Португалия и др.). В соответствии с Кон венцией 1961 г. в вопросах опеки и попечительства по отношению к несовершеннолетним компетентны в основном органы государства обычного места жительства несовершеннолетнего, которые при раз решении соответствующих дел применяют свое собственное право. 
В российском праве данная проблема решается в гражданско- правовом порядке при помощи «цепочки» коллизионных норм (ст. 1199 ГК РФ). Основная коллизионная привязка — это личный 
 
360 закон опекаемого и подопечного. Законодатель предусмотрел соче тание нескольких видов коллизионных привязок (принцип расщепле ния коллизионной привязки) — применение закона страны компе тентности учреждения, личного закона опекуна (попечителя), закона страны регистрации акта, российского права (если оно наиболее бла гоприятно для подопечного (опекаемого).