Незаконный оборот наркотиков

   За  сбыт наркотического средства г-ну под  псевдонимом “Иванов” суд считает  переквалифицировать действия С. с  п. “б” ч. 2 ст. 228¹ УК РФ (в ред. от 08.12.03 г.) на ч. 1 ст. 228¹ УК РФ, ибо предъявленное обвинение в части незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере не нашло подтверждения в ходе судебного разбирательства, т.е. незаконный сбыт наркотических средств. По второму эпизоду суд квалифицировал действие С. по ч.1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228¹ УК РФ как приготовление к совершению незаконного сбыта наркотических средств, поскольку он, приготовив наркотическое средство для сбыта в указанном количестве, не мог осуществить преступный замысел по независящим от него обстоятельствам ввиду задержания сотрудниками Госнаркоконтроля.¹⁵

   Для квалификации и назначения наказания  за сбыт не имеет значение информация о том, как лицо, получившее наркотики, в дальнейшем распорядится ими: употребит лично, передаст другому лицу, будет хранить и т. п. Не может признаваться сбытом избавление от этих средств или веществ путем оставления в определенном, но не условленном с кем-либо месте или выбрасывание в мусоросборник, на свалку и т.п.

   Пленум  Верховного Суда РФ в постановлении  от 27.05.98 г. обратил внимание на ошибки, встречающиеся при квалификации сбыта как введения наркотиков путем  инъекции. Некоторые суды не учитывают, кому принадлежит наркотический препарат, предназначенный для инъекции. В постановлении сказано: “Имея в виду, что подобные случаи не единичны, Пленум обратил внимание судов на то, что не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому инъекций наркотика, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю”.

   Об  умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителем, так и другие обстоятельства дела: значительный объем этих средств (веществ), приобретение их лицом для реализации, промышленный способ изготовления, специфическая тара, обеспечивающая быстрый сбыт, приобретение лицом, которое само их не потребляет. При этом надлежит иметь в виду, что ответственность за сбыт наркотических средств, психотропных, сильнодействующих или ядовитых веществ наступает независимо от их размера.¹⁶

   У. признана приговором Канашского районного  суда ЧР виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) в сбыте наркотического средства – героин.

   16.02.04 г. У. в неустановленном месте,  у неустановленного лица приобрела  героин. В тот же день она  незаконно перевезла героин в  электропоезде сообщением “Казань-Канаш” в г. Канаш ЧР, где в подъезде дома она была задержана сотрудниками Госнаркоконтроля и милицией.

   В ходе досмотра у У. в правом наружном кармане дубленки был обнаружен  и изъят героин в количестве 9,88801 г., что являются особо крупным  размером. Вследствие её задержания У. по независящим от неё обстоятельствам  не смогла довести до конца свой умысел, направленный на незаконный сбыт героина.

   Учитывая, что У. сама наркотические средства не употребляет, принимая во внимание количество обнаруженного у неё  героина, учитывая, что он находился  в удобной для сбыта расфасовке, суд счёл, что умысел У. был направлен  именно на сбыт указанного наркотического средства.¹⁷

   Для квалификации действий виновного не имеет значения, на территории РФ или иных государств планировалась реализация этих средств (веществ).

   Хранение наркотиков с целью сбыта по предварительному сговору группой лиц не следует смешивать со сбытом тех же наркотиков, когда они распределяются внутри преступной группы в целях дальнейшей реализации. Следует отграничивать сбыт наркотиков от ситуаций, когда соучастники действуют согласованно, с распределением ролей по приобретению наркотиков, других компонентов для их употребления.

   Верх-Исетским районным судом г. Екатеринбурга  действия М. и Н. квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.) как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта героина в особо крупном размере. Вместе с тем суд ошибочно излишне квалифицировал действия М. по факту передачи части приобретенного героина Н. по ч. 4 ст. 228 УК как сбыт наркотика. М. и Н. заранее договорились приобрести героин для себя. С этой целью они едут на машине Н. к месту приобретения наркотика. М. приобретает наркотик. Н. в аптеке купил 2 шприца и воду. М. развел героин водой, набрал в оба шприца, один из которых передал Н., а второй шприц оставил себе. Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда обоснованно признала, что отсутствует сбыт наркотиков со стороны М.¹⁸

   По  смыслу абз.3 п.5 постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 27.05.98 г действия лица, сбывающего под видом наркотиков какие-либо иные вещества в целях  завладения ценностями граждан, следует  квалифицировать как мошенничество, т.к. отсутствует предмет преступления предусмотренного ст. 228¹ УК РФ. Если же это лицо заблуждалось и полагало, что приобретает и сбывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, то содеянное необходимо квалифицировать как покушение на совершение данного преступления.

   В судебно-следственной практике вызывают затруднения вопросы квалификации сбыта наркотиков, совершенного в соучастии. Обязательными признаками субъективной стороны названного деяния является цель, которую преследует виновный, совершая указанные действия, а именно – сбыт наркотических средств, которыми он незаконно владеет.

   Нельзя  согласиться с М.А. Любавиной, которая  считает, что непосредственным исполнителем является лицо, совершающее куплю-продажу наркотика в крупном размере, а лица, давшие для этой цели деньги, являются пособниками, поскольку заранее обещали приобрести наркотик, своими действиями объективно создали условия для приобретения наркотика в крупном размере и осознавали это обстоятельство, понимали, что действуют совместно в целях общего результата.

   Конститутивный  признак пособничества – хотя бы частичное осуществление каждым соисполнителем объективной стороны  состава преступления, участие в  совершении преступления является отличительным  признаком соисполнительства. Пособником может признаваться тот, кто содействует подготовке или совершению преступления, не принимая участия в действиях, образующих объективную сторону состава преступления, которому он способствует.

   Действия  Х., осужденного Железнодорожным  районным судом г. Барнаула по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.), переквалифицированы  Судебной коллегией по уголовным  делам Верховного Суда РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, т.к. установлено, что Х. не имел умысла на приобретение наркотического средства для личного потребления, а также на его сбыт. Поскольку Х. приобрел героин по просьбе своего знакомого на его деньги и передал ему. Судебная коллегия обоснованно признала осужденного соисполнителем другого лица в приобретении героина. Х. принимал участие в осуществлении объективной стороны состава преступления – незаконного приобретения героина. Умыслом Х. охватывалось приобретение героина, пусть даже не для себя лично, но для своего знакомого в целях личного потребления. Такие действия образуют соисполнительство, а не пособничество.¹⁹

   При изложении объективной стороны  наркопреступления законодатель отдает предпочтение описанию действий. Соисполнителями  незаконного оборота наркотиков должны признаваться и действующие, и бездействующие лица, если все они стремятся достигнуть одного результата, например, приобрести наркотик. Два лица решают приобрести наркотик для личного потребления. Наркотик передан в руки одному лицу, а второй соучастник находится здесь же. Обоих необходимо признавать соисполнителями в приобретении наркотического средства.

   Однако  Верховный Суд РФ зачастую допускает  непоследовательность при квалификации таких деяний при схожих обстоятельствах. По делу К. указано, что когда виновный по просьбе другого лица и за его  деньги незаконно приобретает наркотическое  средство, он должен нести ответственность  не за сбыт наркотиков, а за пособничество  в приобретении наркотиков, независимо от того, возмездно или безвозмездно он это делает. К. по просьбе и  на деньги Щ. и С-й приобрел заказанные ими для себя количество героина, чем, по мнению Судебной коллегии, совершил пособничество в приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере. В связи с этим Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ изменила приговор Люблинского районного суда г. Москвы и действия К. переквалифицировала с ч. 4 ст. 228 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.).²⁰

   В таком же обзоре за 2000 г. Верховный  Суд РФ давал иные разъяснения  по квалификации аналогичных действий. Действия X., осужденного Железнодорожным районным судом г. Барнаула по ч. 4 ст. 228 УК РФ (в ред. 13.06.96 г.), переквалифицированы Судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, так как по делу установлено, что X. не имел умысла на приобретение наркотического средства для личного потребления, а также на его сбыт. Поскольку он приобрел героин по просьбе своего знакомого на его деньги и передал ему, Судебная коллегия признала осужденного соисполнителем с другим лицом в приобретении наркотического средства и переквалификации его действия на ч. 1 ст. 228 УК РФ.²¹

   С учетом приведенных выше аргументов более правильно квалифицировать  содеянное как соисполнительство  в приобретении.

   Квалификация  действий соисполнителя зависит  от того, действует ли он по поручению  покупателя или продавца наркотиков. Соисполнитель не может быть одновременно соучастником в сбыте и приобретении наркотиков. Поэтому необходимо устанавливать, по чьему поручению действует соучастник. Возможно, что соучастник может действовать самостоятельно либо в группе сбытчиков в цепи реализации наркотиков. В последнем случае можно говорить о так называемом последовательном соисполнительстве, когда сбыт происходит по цепочке.

   Если  сбыт наркотиков имел место в крупном  размере, а умысел был направлен  на сбыт в особо крупном размере, то в целом деяние следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и п. “г” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ как покушение на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в особо крупном размере. Однако, когда часть объема наркотиков, которая была реализована, образует особо крупный размер, то двойной квалификации как оконченное преступление (п. “г” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ) и покушение на сбыт (ч. 3 ст. 30 и п. “г” ч. 3 ст. 228¹ УК РФ) не требуется. Все действия квалифицируются как оконченное преступление – сбыт наркотиков в особо крупном размере.

   Для правильной квалификации действий, связанных с незаконным оборотом наркотиков, должен учитываться не только объективный критерий – размер наркотика, но и такой признак субъективной стороны состава преступления, как цель сбыта. Процесс доказывания такой цели сопряжен со значительными трудностями. Поэтому не исключена ситуация, когда лицо, у которого изъяты наркотики в особо крупном размере, за недоказанностью цели сбыта будет привлечено к уголовной ответственности по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

   Так, Е. взял у Г. 400 г героина, стал перевозить на автомашине в свою квартиру. Его задержали работники милиции. Приговором районного суда г. Казани Е. осужден за приобретение, хранение, перевозку героина с целью сбыта. Президиум Верховного Суда Татарстана исключил из приговора признак “с целью сбыта”, но оставил перевозку героина в целях личного употребления (не опровергнуты доводы Е., что он взял героин, чтобы отсыпать часть себе, а остаток намеревался вернуть Г.). Определением Верховного Суда РФ, по протесту Заместителя Председателя Верховного Суда РФ действия Е. переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 на ч. 1 ст. 228 УК РФ. Не установлено, что Е. наркокурьер, нет сведений, что он собирался куда-то везти наркотики для сбыта, а машину использовал не для перевозки наркотиков.²²

3. Проблемы  правоприменительной практики незаконного приобретения, хранения, перевозки в целях сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

   Пленум  Верховного Суда РФ в постановлении от 27.05.98 г определил, что приобретением наркотических средств или психотропных веществ надлежит считать их покупку, получение в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (в том числе на земельных участках сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), остатков находящихся на неохраняемых полях посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т.д. Иными словами, сюда относятся любые действия, благодаря которым лицо получило и фактически стало обладать запрещенными законом наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами.

   К., Щ. и Ч-а в целях совершения незаконного приобретения с последующим  сбытом наркотического средства –  героин заранее договорились о встрече  в г. Канаш. Щ. и Ч-а несколько  раз привозили и передавали К. для реализации героин по 50 г. каждый раз, которые Щ. приобретал у неустановленных  предварительным следствием лиц нерусской национальности в г. Чебоксары. К. незаконно приобрёл у Щ. и Ч-ой героин весом 50 г., что является особо крупным размером. Кроме того, Щ. и Ч-а при таких же обстоятельствах незаконно приобрели в целях сбыта героин массой 931,94805 г., что является особо крупным размером и хранили с той же целью у себя дома в г. Чебоксары, до момента обнаружения сотрудниками милиции.