Проблемы отграничения насильственных действий сексуального характера от смежных составов

Гомосексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия гомосексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшей и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в этих случаях не может признаваться действительным.

"Беспомощное состояние - это состояние потерпевшего, в  силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо он не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния"16. Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безусловно, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей.

Проиллюстрировать сказанное выше можно примером из правоприменительной практики. Гр. С. пригласил 7-летнего соседа в гараж, где в течение часа разговаривал с ним на самые разные темы.

Затем обнажил свои половые органы и предложил ими потрогать мальчика. Затем уговорил его наклониться, "погладил и помазал" гелью анальное отверстие и ввел свой половой орган. Суд первой инстанции признал гр. С. виновным и квалифицировал его действия по ст.ст. 134, 135 УК РФ. В судебном разбирательстве виновный и потерпевший подтвердили, что никакого насилия со стороны гр. С. не было.

Однако краевой суд второй инстанции отменил данный приговор суда первой инстанции и квалифицировал действия гр. С. по ст. 132 УК РФ. В Определении краевого суда со ссылкой на разъяснение Пленума Верховного Суда РФ N 4 от 22 апреля 1992 года указано, что потерпевший в силу своего малолетнего возраста не мог понимать последствий своего согласия, своих действий и тем более действий потерпевшего, совершенных в отношении его.17 
Вполне понятно, что гомосексуальный контакт, например, с 7 - 8-летним ребенком нельзя ни при каких условиях считать с его стороны добровольным. Однако в практике встречаются чаще случаи, когда взрослые вступают в гомосексуальную связь, лишенную насилия и угроз, с лицами более старшего возраста - 13 - 14 лет (более половины случаев).

Достаточно проблематично выглядит решение вопроса об интеллектуальном состоянии потерпевшей (потерпевшего), который прямо влияет на квалификацию содеянного. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в п. 5 относит к обстоятельствам, препятствующим осознанию характера совершаемых с потерпевшим (потерпевшей) действий, следующие:

- малолетний возраст;

-физические недостатки;

- расстройство душевной деятельности;

-иное болезненное либо бессознательное состояние и т.п. 
          По всей видимости, Пленум Верховного Суда вложил несколько иной смысл в термин "малолетний возраст", чем вкладывает уголовный законодатель в понятие "малолетний" при конструировании преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ.

Уголовный законодатель сегодня ориентируется на сугубо формальный критерий при оценке потерпевшей (потерпевшего) - недостижение лицом 14-летнего возраста. Здесь следует применять все те общие правила, содержащиеся в Уголовном кодексе, касающиеся определения возраста субъекта. 18

В частности, новым годом в жизни ребенка следует признавать тот год, который наступает на следующие после даты рождения сутки, и т.д. Верховный же Суд ориентируется на иной показатель малолетства, связывая его с недостаточным уровнем интеллектуального (умственного) развития ребенка, невозможностью со стороны ребенка не только в полной мере осознавать объективную действительность, но и последствия собственного поведения, в рассматриваемом случае - согласия на половое сношение.

При такой трактовке положения Пленума о малолетнем возрасте потерпевшей (потерпевшего) едва ли имеет смысл говорить о точном возрастном пороге, хотя в смысле квалификации речь всегда идет о потерпевших, не достигших 14 лет.

Индивидуальные особенности развития ребенка могут обусловить понимание характера и последствий его согласия на гомосексуальный контакт и в возрасте 8 - 9 лет, но в другой ситуации другой ребенок может не осознавать этого и в возрасте 12 - 13 лет. Точное указание на определенный возраст, ниже которого ребенок еще не понимает характера совершаемых с ним действий, характера и последствий собственных решений, считаем три года.

Но по данным психологов, возрастной порог детской памяти установлен в 2 - 2,5 года. В связи с этим можно предположить, что малолетний возраст следует рассматривать как обстоятельство, препятствующее возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий и дающее соответственно возможность квалифицировать преступление не по ст. 134, а по ст. 132 УК РФ лишь в результате оценки всей совокупности обстоятельств дела.

Учету должны подлежать собственные показания потерпевшей (потерпевшего), родителей или лиц, их заменяющих, педагогов, работавших с ребенком, и иных лиц, могущих оценить умственное развитие ребенка. Речь идет о детях с нормальным умственным развитием, но установлению подлежат особенности интеллектуального статуса ребенка с колебаниями в рамках нормы.

В необходимых случаях, следует назначать психологическую экспертизу с привлечением специалистов в области возрастной педагогики и психологии. Что касается физических недостатков ребенка, препятствующих возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий, а также характер собственных решений, то к ним, по нашему мнению, следует относить слепоту, глухоту, немоту, отсутствие конечности и т.д., но в любом случае это должны быть изъяны именно физического состояния.

Такие состояния определенным образом влияют на психику ребенка, затормаживают его умственное развитие, накладывают индивидуальные особенности на восприятие объективной действительности.

Целесообразно привлекать, на наш взгляд, к исследованию тех педагогов, которые работают с детьми, имеющими физические недостатки (например, в специальных школах и интернатах для слепых и глухих детей и т.п.).

Другим обстоятельством, препятствующим возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий, Пленум Верховного Суда называет расстройство душевной деятельности.

Полагаем, что аномальное состояние психики ребенка даже без признаков выраженной патологии должно стать основанием квалификации совершенных в отношении их половых посягательств именно по ст. 132 УК РФ, даже если такие потерпевшие давали согласие на гомосексуальный контакт.19

Несмотря на важное значение указанных обстоятельств для уголовно-правовой оценки перверсивных преступлений, совершаемых гомосексуальными девиантами, проведенное нами исследование показало, что следственные органы относятся к их установлению без должного внимания.

Лишь по 12% уголовных дел, в квалификации которых значимым признаком являлся психологический статус потерпевшей (потерпевшего), были проведены соответствующие экспертные исследования. 20

Данное обстоятельство следует рассматривать как серьезное препятствие для правильной квалификации перверсивных преступлений, совершаемых гомосексуальными девиантами, в отношении малолетних потерпевших.

Гр. О., проживая с женой и ее сыном, который учился в специализированной школе (диагноз - замедленное развитие), совершил с ним насильственный гомосексуальный (анальный) акт. После этого гр. О.неоднократно на протяжении двух лет вступал с потерпевшим в гомосексуальную связь, на которую пасынок давал согласие.

Суд первой инстанции квалифицировал действия О. по ст. 132 только по первому эпизоду. Все же остальное суд расценил как совершенное по добровольному согласию, квалифицировав по ст. 134 УК РФ.

Судебная коллегия Верховного Суда РФ своим определением эту квалификацию оставила в силе. Такая позиция судебных органов представляется необоснованной.

На практике вызывает значительные затруднения разграничение покушения на совершение преступлений, предусмотренных ст. 132 УК РФ, и преступлений, предусмотренных ст. 134 и ст. 135 УК РФ. В связи с этим представляет интерес следующее дело.

Некто С. зимой в дневное время в городском парке напал на 10-летнего К., свалив его, угрожая ножом, снял с него трусы и удовлетворил свою сексуальную страсть, не прикасаясь, по словам потерпевшего, к его половым органам. Гр. С было предъявлено обвинение в покушении на совершение насильственных действий сексуального характера (ст. 132 УК РФ).

Однако, как было установлено, гр. С. с детства страдает онанизмом, с женой половой жизнью не живет, часто мастурбирует в присутствии малолетних мальчиков. На основании этих и других собранных по делу данных суд первой инстанции не нашел у виновного умысла на совершение насильственных действий гомосексуального характера с потерпевшим и осудил гр. С. по ст. 135 УК РФ - развратные действия.21 Суд второй инстанции с таким решением не согласился, указав, что в действиях гр. С. следует усматривать покушение на преступление, предусмотренное ст. 132 УК РФ, по признаку "иные действия сексуального характера с применением насилия"22

 Такая позиция суда второй инстанции представляется правильной.

          В практике имеют место случаи, когда преступные действия виновного могут содержать в себе признаки не одного, а двух половых преступлений. Преступления совершаются преступником в разное время и в отношении разных потерпевших, но наличие здесь реальной совокупности преступлений не вызывает сомнения. Такая же совокупность имеет место и в случае совершения в отношении потерпевших вначале, например, с лицом, не достигшим 14-летнего возраста, развратных действий, а затем гомосексуального контакта.

В практике встречаются такие случаи, когда гомосексуальный контакт совершается с лицом, не достигшим 14 лет, в присутствии других малолетних, на глазах у них. Подобное в правоприменительной практике явление редкое, так как преступник по понятным соображениям предпочитает совершать указанные действия вдали от третьих лиц, которые могут стать свидетелями преступления. Однако такие случаи бывают все же предметом судебного рассмотрения. Цель удовлетворения гомосексуальной страсти путем гомосексуальных контактов является обязательным условием для признания какого-либо гомосексуального действия перверсивным преступлением. Это позволяет отграничивать рассматриваемые преступления от иных, затрагивающих половую сферу лица, посягательств. Таким образом, чтобы те или иные действия лица охватывались понятием "перверсивные преступления", они должны и объективно, и субъективно носить гомосексуальный характер.

Подводя итог, можно сделать следующие выводы:

1. Малолетний возраст потерпевшего в отдельных случаях в результате оценки всей совокупности обстоятельств дела необходимо рассматривать как обстоятельство, препятствующее возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий и дающее соответственно возможность квалифицировать преступление не по ст. 134, а по ст. 132 УК РФ.

2. К физическим недостаткам  ребенка, препятствующим возможности потерпевшей (потерпевшего) понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий, а также характер собственных решений, следует относить слепоту, глухоту, немоту, отсутствие конечности и т.д., но в любом случае это должны быть изъяны именно физического состояния ребенка. Основанием для правильного решения данного вопроса может стать только заключение судебно-психиатрической экспертизы или комплексной психолого-психиатрической экспертизы. Гомосексуальный контакт с малолетним потерпевшим, имеющим такие недостатки, следует квалифицировать даже в случае его согласия на половые действия по ст.132 УК РФ.

3. Добровольный отказ возможен  на стадии приготовления к вступлению в добровольную половую связь с лицом, не достигшим 14 лет (по предложению автора - 18 лет) (ст. 134 УК РФ), развратным действиям (ст. 135 УК РФ).

4. В случае совершения  виновным в отношении одного  и того же малолетнего потерпевшего (потерпевшей) развратных действий, а затем гомосексуального контакта уголовная ответственность должна наступать по совокупности преступлений (ст. ст. 132, 135 УК РФ).  

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенное уголовно-правовое исследование насильственных действий сексуального характера, позволило прийти к следующим выводам.

Преступления в сфере сексуальных отношений – это умышленные общественно опасные действия объективно сексуального характера, посягающие на половую свободу или половую неприкосновенность личности и нарушающие сложившийся в обществе на основе его моральных и социокультурных ценностей уклад в области сексуальных отношений. При этом данные деяния причиняют вред лицам обоего пола, имеющим право на свободу выражения своих сексуальных желаний, либо нормальному половому развитию малолетних,

К преступлениям в сфере сексуальных отношений следует отнести:

а) посягательства против сексуальной свободы и сексуальной неприкосновенности лиц обоего пола, связанные с психическим или физическим воздействием на потерпевшего (потерпевшую): изнасилование, насильственные действия сексуального характера (мужеложство, лесбиянство, иные действия сексуального характера), понуждение к действиям сексуального характера (ст. 131, 133 УК РФ);