Задаток и аванс

МИНИСТЕРСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

КУРГАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра «»

 

 

 

 

 

 

 

 

Контрольная работа

 

Дисциплина: «Хозяйственное право»

Тема: «Задаток и аванс»

 

 

 

 

 

Выполнила: студентка группы ЭЗ-5729                                            Безрукова С.А.

 

Проверила: ст. преподаватель                                                             Ревченко Д.А.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Курган 2014

План.

1. Задаток.

1.1 Понятие и предмет задатка.

1.2 История развития института  задатка.

1.3 Юридическая природа и квалификация соглашения о задатке.

2. Понятие аванса.
3. Аванс или задаток: что выбрать при свершении сделки?

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

- Аванс бы нужен, - А что такое "аванс ", барин? - Задаток знаешь? - Кокой же купец  задатка не знает.' Так вот, аванс - это задаток, но в два раза больше.'

(из диалога Ф.Н. Плевако  с клиентом)

 

Зада́ток — некоторая денежная сумма, которую одна сторона договора передает другой стороне этого же договора как доказательство заключения договора, в счёт исполнения обязательств по нему и в обеспечение исполнения обязательств по этому договору. В силу одной из своих функций, задаток относится к обеспечениям обязательств.

Во всех случаях условие о передаче задатка должно полностью идентифицировать уплачиваемые в качестве задатка деньги именно как задаток, то есть суммы, передаваемые в счёт исполнения обязательства по договору, в знак заключения этого договора и в обеспечение исполнения обязательств по нему. Если таким образом передаваемые суммы нельзя квалифицировать, то они считаются авансом.

В Российской Федерации (ст. 380 и 381 ГК РФ) задатком могут служить только денежные суммы, однако уже в соответствии с Гражданским Кодексом Украины, например, в качестве задатка могут выступать и движимые вещи.

Основные отличия задатка от аванса:

• Если тот, кто дал задаток, несет ответственность за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, задаток полностью остаётся у получившего его;
• Если тот, кто получил задаток, несет ответственность за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, получивший задаток обязан вернуть давшему этот задаток в двойном размере.

В остальных случаях задаток (как и аванс) просто возвращается давшему его в однократном размере.

История развития института задатка

Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств и как институт обязательственного права является одним из древнейших институтов гражданского права. Можно смело утверждать, что история задатка насчитывает не одну тысячу лет. Об этом свидетельствуют как дошедшие до нас источники римского права, так и историко-сравнительные исследования, предпринятые в свое время историками обязательственного права, лингвистами, экономистами.

Приступая к изучению задатка по действующему российскому гражданскому праву, необходимо сделать несколько принципиальных замечаний о методологии настоящего исследования.

Комплексность, полнота исследования требуют изучения данного явления в его динамике, с точки зрения исторического развития этого института.

Естественно, что для любого ученого-цивилиста корни практически каждого гражданско-правового института лежат в римском праве, а именно - в основных источниках римского права, ведь именно римское право традиционно признается подавляющим большинством ученых основой современного европейского гражданского права.

Однако догматическое изучение положений римских правовых источников в настоящее время может быть интересно, скорее, в большей степени ученым-романистам, специализирующимся именно на исследовании римского права1. Для целей настоящей работы материал римского права представляет собой первичную почву, на которой развивался правовой институт задатка. По всей видимости, основные тенденции и идеи, которые легли в дальнейшем в основу правовой конструкции задатка, могут быть обнаружены именно в римском праве.

Как нам представляется, дальнейшее историческое изучение задатка возможно посредством изучения соответствующих норм, содержащихся во французском и германском законодательстве, а также праве стран англосаксонской системы права.

Что же касается отечественной правовой истории, то в этом направлении изучение задатка может проводиться следующим образом. Наибольший интерес при изучении задатка представляет, естественно, законодательство Российской Империи, а также русское (в первую очередь - крестьянское) обычное право. Безусловно, нельзя не придавать значения нормам о задатке, которые были выработаны редакционной комиссией по составлению первого отечественного гражданского кодекса - Гражданского уложения Российской Империи. Определенный интерес представляет также развитие задатка в советской России - начиная с ГК 1922 г. и заканчивая Основами гражданского законодательства Союза ССР 1991 г.

Полагаем, что именно подобное, «сквозное» изучение отдельно взятого правового института (в нашем случае - задатка) позволит выявить его принципиальные черты и более полно раскрыть юридическую природу задатка по действующему российскому гражданскому праву.

Задаток по римскому праву. Описание задатка как института договорного права встречается не только в источниках римского права, но и в римской литературе. Это крайне ценное свидетельство развития исследуемого института, так как именно произведения искусства (литература, живопись, скульптура) являются объективным отражателем действительной, в том числе, и хозяйственно-экономической, жизни. Профессор С.А. Муромцев, проводит следующее упоминание о задатке в древнеримской литературе. В комедиях Плавта большую роль играет договор купли-продажи: действующие лица покупают друг у друга рабов, дома и скот. При заключении договора продавец получает обыкновенно от покупателя вперед часть покупной суммы это - задаток (arrabo, позднее - arrha). Задаток гарантирует продавцу солидность намерений покупателя и обеим сторонам, до известной степени, затрудняет отказ от договора, ибо в случае отказа покупателя его задаток остается у продавца, в случае же отказа продавца покупатель получает задаток обратно. В двух пьесах Плавта продавец отказывает покупателю в передаче проданного предмета, в ответ на что покупатель требует от него или самый предмет, или возвращение задатка3.

Таким образом, сам факт того, что задаток как институт договорного права нашел свое отражение в произведениях древнеримской литературы, свидетельствует о распространенности этого правового явления. Кроме того, исследователи литературного наследия Плавта подчеркивают, что материал для своих комедий драматург черпал не из римской, а из греческой жизни. Следовательно, с определенной долей вероятности можно сделать вывод и о том, что задаток как правовой институт был привнесен на древнеримскую почву извне и существовал уже начиная с IV-III вв. до н.э.

Юридическая природа и квалификация соглашения о задатке

В соответствии с п. 2 ст. 380 ГК РФ договоренность сторон обязательства о выдаче задатка оформляется соглашением. Таким образом, именно соглашение о задатке является тем юридическим фактом, который порождает правовые последствия, предусмотренные 7 главы 23 ГК РФ. В связи с этим представляется необходимым выявить основные юридические характеристики этого соглашения.

Однако, прежде всего, необходимо определить, что же именно следует понимать под соглашением о задатке.

Представляется, что выражение законодателя «соглашение о задатке» можно понимать двояко: в узком и широком смыслах. В узком смысле соглашение о задатке является отдельным документом, в котором изложены условия, на которых был выдан задаток. В широком же смысле под соглашением о задатке следует понимать саму договоренность сторон, в соответствии с которой одна сторона выдает, а другая сторона - принимает задаток.

Понятно, что второе, широкое, понимание соглашения о задатке охватывает и первое, узкое толкование. Однако оно им не ограничивается, так как под соглашением о задатке в данном случае можно понимать, в том числе, и условие договора, породившего обеспечиваемое обязательство, в котором помимо прочих условий, необходимых для данного вида договоров, содержится и условие о том, что одна сторона договора выдает другой стороне договора задаток. Можно заметить, что в данном случае под «соглашением о задатке» следует понимать не документ, а волеизъявление сторон, выразивших соглашение выдать и принять задаток. Далее по тексту при употреблении выражения «соглашение о задатке» мы будем придерживаться второго, более широкого понимания этого термина. Случаи употребления выражения «соглашение о задатке» в узком значении этого термина будут нами особо оговариваться.

Форма соглашения о задатке. ГК РФ предусматривает две формы, в которых могут совершаться гражданско-правовые сделки: устная и письменная формы (ст. 158 ГК РФ). Последняя в свою очередь делится на простую письменную форму и письменную нотариальную форму сделки 109.

В соответствии со ст. 159 ГК РФ законодатель имеет право установить для определенного вида сделок соответствующую форму. Именно это и было сделано в отношении соглашения о задатке: в соответствии с предписанием п. 2 ст. 380 ГК РФ соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

В связи с этим законодательным предписанием возникает следующий вопрос: как быть в случае, если соглашение о задатке было заключено сторонами договора, который не должен облекаться в простую письменную форму?

Ответ на этот вопрос не встречает каких-либо затруднений в случае, если основное обязательство (то есть, обеспечиваемое задатком обязательство) может быть совершено в устной форме. В подобной ситуации стороны договора либо должны облечь в простую письменную форму все договорные условия (среди них, в свою очередь, окажется и условие о задатке), либо заключить в простой письменной форме отдельное соглашение о задатке, в котором следует указать все существенные условия этого соглашения.

Более сложным является ответ на вопрос: как следует поступить в ситуации, когда обеспечиваемое обязательство подлежит облечению в письменную нотариальную форму? Следует ли облекать в нотариальную форму и соглашение о задатке?

С одной стороны, норма ст. 158 ГК РФ о том, что письменная форма сделок распадается на два подвида (простая и нотариальная) свидетельствует о следующем: под «письменной формой», упоминающейся в ст. 380 ГК РФ, может подразумеваться и соответствующий подвид письменной формы (соответственно - простая или нотариальная).

Кроме того, логика требований законодателя в отношении формы обеспечительных обязательств является следующей: обеспечительное обязательство должно быть совершено в той форме (подформе), которая установлена законом для основного, обеспечиваемого обязательства. Это следует, например, из абз. 2 п. 2 ст. 339 ГК РФ (договор залога в обеспечение обязательств, которые возникают на основании нотариально удостоверенного договора, сам, в свою очередь, подлежит нотариальному удостоверению). Следовательно, может иметь право на существование такой подход: если задаток дан по обязательству, которое должно быть облечено в нотариальную форму, то и само соглашение о задатке подлежит нотариальному удостоверению.

Ава́нс (фр. avance) или предоплата — некоторая денежная сумма или другая имущественная ценность, которую при наличии двух встречных обязательств, одно из которых является денежным или имущественным, должник по денежному или имущественному обязательству передаёт своему кредитору во исполнение денежного или имущественногообязательства до начала исполнения встречного обязательства.

Аванс не следует путать с задатком. Эти термины обозначают различные по своему существу юридические действия, хотя и имеющие общие признаки и влекущие частично совпадающие последствия. Различие заключается в том, что при неисполнении договора сторона, ответственная за нарушение, теряет задаток (если ответствен получатель задатка, он возвращает его в двойном размере). К авансу такое правило не применяется. Кроме того, в отличие от задатка аванс передаётся только в качестве исполнения обязательства, но не как знак заключения договора.

Аванс обязателен при поставках на условиях кредита, обычно составляет 10-40 % стоимости контракта и засчитывается при окончательных расчетах; 100 % Аванс применяется редко. При неисполнении обязательств Аванс подлежит возврату. При крупных контрактах возврат Аванса обеспечивается банковской гарантией. Аванс, как и задаток, служит доказательством заключения договора, но, в отличие от задатка, не является способом обеспечения его реального исполнения, поскольку при неисполнении обязательства он подлежит возврату и не более того. Поэтому всякий предварительный платеж считается авансом, если в письменном соглашении сторон договора прямо не указано, что этот платеж является задатком. В международной торговле дорогостоящим оборудованием, сельскохозяйственной продукцией довольно широко распространены покупательские авансы как форма кредитования экспортеров импортерами. Аванс — это любой платеж, произведенный покупателем-заказчиком до отгрузки товара или оказания услуг.