Правовое положение фондов и холдингов

     Общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого фонда решает следующие вопросы: утверждение изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления; передача прав и обязанностей по договору доверительного управления другой управляющей организации; досрочное прекращение деятельности фонда. Вопросы решаются большинством в 3/4 голосов владельцев инвестиционных паев, причем количество голосов, принадлежащих каждому владельцу, определяется количеством принадлежащих ему паев.

     Состав имущества паевого инвестиционного фонда зависит от объектов, в которые инвестируются его средства. В активы фонда могут входить денежные средства, акции, облигации, недвижимое имущество и другие активы. Состав и структура активов паевых инвестиционных фондов определяется Положением, утвержденным Приказом ФСФР от 28.12.2010 N 10-79/пз-н.

     Управляющая компания передает имущество (денежные средства, ценные бумаги) специализированному депозитарию. Им может быть акционерное общество или общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, имеющее лицензию ФСФР на ведение депозитарной деятельности. Специализированный депозитарий не только хранит средства фонда, но и осуществляет контроль за их использованием. Осуществление такого контроля облегчается тем, что управляющая компания заключает депозитарный договор только с одним специализированным депозитарием.

     Важнейшим инструментом контроля является то, что управляющая компания не вправе распоряжаться имуществом фонда без согласия специализированного депозитария. Специализированный депозитарий обязан контролировать законность распоряжения управляющей компанией средствами фонда. Это относится к контролю за деятельностью управляющей компании не только паевых, но и акционерных инвестиционных фондов. В случае невыполнения обязанностей по контролю специализированный депозитарий несет солидарную ответственность совместно с управляющей компанией перед акционерным инвестиционным фондом и владельцами инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (ст. 43 Закона об инвестиционных фондах).

     Специализированный депозитарий должен выступать в качестве номинального держателя акций и других ценных бумаг, принадлежащих акционерному инвестиционному фонду и владельцам инвестиционных паев в паевом фонде. Он может также вести реестр держателей инвестиционных паев, если осуществление этой задачи не поручено управляющей компанией специализированному держателю реестра именных ценных бумаг.

      Государственное регулирование деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний паевых инвестиционных фондов и специализированных депозитариев осуществляется ФСФР. Права этого федерального органа исполнительной власти в данной области определяются в ст. 55 Закона об инвестиционных фондах.

     Прекращение паевого инвестиционного фонда осуществляется в случаях, если:

-  по окончании срока формирования паевого инвестиционного фонда стоимость имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, оказалась меньше стоимости имущества, определенной правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, по достижении которой паевой инвестиционный фонд является сформированным;

- подана заявка (заявки) на погашение всех инвестиционных паев;

- приостановлено действие лицензии или аннулирована лицензия у управляющей компании и в течение трех месяцев со дня приостановления действия лицензии или аннулирования лицензии ее права и обязанности не переданы другой управляющей компании;

- приостановлено действие лицензии или аннулирована лицензия у специализированного депозитария и в течение трех месяцев со дня приостановления действия лицензии или аннулирования лицензии его права и обязанности не переданы другому специализированному депозитарию;

- принято решение о добровольной ликвидации управляющей компании и в течение трех месяцев со дня принятия этого решения ее права и обязанности не переданы другой управляющей компании;

- истек срок действия договора доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом;

- принято соответствующее решение управляющей компании, если право принятия такого решения предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

    В состав активов паевых инвестиционных фондов могут входить денежные средства, в том числе в иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги РФ и субъектов РФ, муниципальные ценные бумаги, акции и облигации, российских ОАО, ценные бумаги иностранных государств, акции иностранных акционерных обществ и облигации иностранных коммерческих организаций и иные ценные бумаги, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР.

    В случае прекращения паевого инвестиционного фонда имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, подлежит реализации.

Глава 2

2. Понятие холдинговой компании

      В последнее время в России появилось огромное количество предприятий, использующих в своих названиях термины "холдинг" или "холдинговая компания". Но, зачастую, не многие могут дать определение этим понятиям и, прежде всего, здесь обнаруживается пробел в законодательном регулировании таких предпринимательских структур, каковыми являются холдинги. До сих пор не принят закон "О холдингах", проект которого был отклонен президентом РФ в июле 2002 года.

      Первые холдинговые компании в России появились после принятия 3 июля 1991 года Закона РФ "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" (ст.8). Согласно этому закону, холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации с согласия антимонопольных органов. Холдинговая структура адекватно подходила для разгосударствления крупных предприятий, концернов, объединений при сохранении технологических и кооперационных связей между входящими в их организационную структуру единицами. Мальчинов Г. Участие государства в корпоративных структурах // Журнал для акционеров. 1999. №8. С.5.

       Такое положение может охарактеризовать пример того, как сформулированы в законодательстве цели формирования холдинговых компаний в лесопромышленной отрасли Постановление Совета Министров РФ от 21.12.1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний» // САПП РФ. 1993. №52. Ст. 5143. К их числу постановлением Правительства были отнесены: упорядочение процессов структурной перестройки в лесопромышленном комплексе, содействие кооперации предприятий-смежников, сохранение существующих технологических и производственных связей, осуществление предприятиями технологически замкнутого цикла производства единой инвестиционной и научно-технической политики, увеличение экспортного потенциала.

      Корпорации холдингового типа с долей государственного участия сложились в России преимущественно в отраслях, относящимся к естественным монополиям, либо к демонополизированным отраслям, в которых утрата государственного контроля была нежелательна по соображениям стратегического характера Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999. С. 3.

      В основе выделения холдинговых компаний как самостоятельного вида предпринимательского объединения лежат отношения контроля, экономической субординации и зависимости между основным (преобладающим) и дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами.

      Под экономическим преобладанием, исходя из действующего законодательства, следует понимать возможность одним субъектом определять условия ведения другим субъектом предпринимательской деятельности. Отношения холдинга используют не только взаимосвязь "основное - дочернее" общество, но также "преобладающее - зависимое". Понятие "преобладающее" применяется здесь в соответствии со ст.106 ГК РФ как "участвующее" в уставном капитале зависимого общества не менее чем на 20% или имеющее не менее 20% голосующих акций акционерного общества.

      Использование в Гражданском Кодексе РФ определения "преобладающее" в двух различных смыслах, по отношению к двум различным правовым понятиям порождает неоднозначные трактовки категории "преобладания". В ст.105 ГК РФ преобладающим признается участие в уставном капитале, являющееся основанием для признания хозяйственного общества дочерним. В статье 106 ГК РФ через преобладание определяется уже не участие в уставном капитале, а само общество, участвующее в уставном капитале другого общества, которое признается в этом случае зависимым.

      Впервые понятие "холдинговая компания" нашло закрепление в российском законодательстве о приватизации. Во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Положение распространяет свое действие на акционерные общества с 25% участием государства в их уставном капитале Овсянников С.С. О разнице терминов “холдинг ” и “холдинговая компания” / Менеджмент в России и за рубежом, 2006, №2.

      Широкое распространение получили банковские холдинговые структуры. Кстати, именно в законе "О банках и банковской деятельности" (ст.4) содержится законодательное определение холдинговой компании, применительно к банковской сфере, согласно которому банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

      Таким образом, холдингом или холдинговой компанией здесь, как и во Временном положении о холдинговых компаниях, признается только основное общество. Возникает вопрос об определении всей совокупности хозяйственных обществ и товариществ, связанных отношениями зависимости и контроля. Появляется необходимость определения понятия холдинговой компании не только в "узком смысле", как основного (преобладающего) общества, способного определять решения дочерних и зависимых обществ, но и в "широком смысле".

В "широком смысле" холдинговой  компанией следует считать совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и/или зависимые общества. Такой подход при определении  холдинговой компании используется в проекте Федерального закона "О  холдингах". Согласно проекту закона холдингом является "совокупность юридических лиц, связанных между  собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью  других участников холдинга на основе права головной компании определять решения, принимаемые другими участниками". Проект Федерального закона «О холдингах».

      Интересной представляется идея так называемого "договорного холдинга" (ст.6 проекта Закона). К положительным аспектам проекта Закона "О холдингах" следует отнести признание наличия холдинговых отношений между унитарными предприятиями и учрежденными ими в соответствии с п.7 ст.114 ГК РФ дочерними предприятиями. Действующее законодательство, как было отмечено выше, не обеспечивает детальное регулирование отношений, связанных с деятельностью предпринимательских объединений с различным составом участников. Понятие холдинговая компания на уровне федерального законодательства применяется в настоящий момент только по отношению к хозяйственным обществам; ГК РФ допускает создание холдинговой компании (напрямую не используя при этом понятие холдинга) с участием в качестве основного любого хозяйственного общества и товарищества, а в качестве дочернего или зависимого только хозяйственного общества (акционерного, с ограниченной и с дополнительной ответственностью) (ст.105, 106). Возможность иного состава участников холдинга в действующем законодательстве не просматривается Шиткина И.С. Указ. соч. С. 67..

     Действительно, по своему экономическому содержанию холдинг - это структура, в рамках которой одна организация (основная организация) имеет возможность определять или, по крайней мере, воздействовать на решения, принимаемые другими организациями, входящими в структуру холдинга. Это влияние может осуществляться:

за счет владения преобладающей  долей в уставных капиталах этих

организаций;

за счет контроля над преобладающей  долей активов этих организаций;

на основе соответствующего договора между основной организацией и

остальными организациями, входящими в структуру холдинга.

     Холдинговые компании являются разновидностью предпринимательских объединений, в число которых входят всевозможные формы объединения коммерческих организаций, создаваемы добровольно (на договорной основе) и принудительно (в результате подчинения и контроля одного юридического лица над другими) для осуществления согласованной деятельности, направленной на получение прибыли.

     Холдинги не являются самостоятельной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации. Что, не может опровергнуть как факта наличия подобных объединений в реальной жизни, так и их существенного влияния на экономику.

2.1 Виды холдинговых  компаний

     В практике принято выделять два вида холдинговых компаний: чистые и смешанные холдинги. Такое деление проводится в зависимости от того, являются ли основные общества холдинговых компаний исключительно только держателями акций (долей участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимаются самостоятельной производственной, торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью.

     В чистом холдинге основное общество - это неторговая компания, владеющая согласно уставу только владеет капиталом и не имеющие прав осуществления торговых операций или иного бизнеса. В российской терминологии они называются финансовыми холдинговыми компаниями.

     Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества вводит понятие финансовой холдинговой компании. Финансовыми холдингами в соответствии с этим Положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается. Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг - фондовой бирже.