Международные коммерческие операции: и контракты международной торговли

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно - правовая форма  юридического лица;

3) требования к наименованию  юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации  и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим  лицом гражданских прав и принятия  на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том  числе отношения юридического  лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

• Органы и подразделения юридических лиц

Юридическое лицо действует на основании  устава, учредительного договора и  устава, либо только учредительного договора. Приобретает гражданские права  и принимает на себя гражданские обязанности юридическое лицо через свои органы (коллегиальные или единоличные. Например, генеральный директор).³³

Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его места расположения, представляющее интересы юридического лица и осуществляющее его защиту.

Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его места расположения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

• Право субъектов заниматься внешнеэкономической деятельностью

В целях стимулирования внешнеэкономической  деятельности, стабилизации внутреннего  рынка и привлечения иностранных  инвестиций Указом Президента РФ был  объявлен курс либерализации внешнеэкономической  деятельности. С 15 ноября 1991 года разрешено всем зарегистрированным на территории РСФСР организациям независимо от форм собственности осуществление внешнеэкономической, в том числе и посреднической, деятельности без специальной регистрации.³⁴

В соответствии с Законом³⁵ любые российские лица и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Это право может быть ограничено в случаях, предусмотренных международными договорами РФ и федеральным законом. Российские и иностранные лица, занимающиеся внешнеторговой деятельностью имеют статус участников внешнеторговой деятельности.³⁶

.Российские участники внешнеэкономической деятельности - юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, имеющие постоянное местонахождение на ее территории, а также индивидуальные предприниматели, зарегистрированные на территории РФ в порядке, установленном законодательством России, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ, обладающие правом осуществления внешнеэкономической деятельности в соответствии с законодательством РФ.³⁷

Вступая в валютные правоотношения в связи с осуществлением внешнеэкономической деятельности российские и иностранные юридические лица имеют статус  резидента и нерезидента.

К резидентам относятся:

а) физические лица - граждане РФ, за исключением  граждан России, постоянно проживающих в иностранном государстве;

б) постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство иностранные граждане и лица без гражданства;

в) юридические лица, созданные  в соответствии с законодательством РФ и находящиеся за пределами территории РФ их подразделения;

г) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, которые  выступают в отношениях, регулируемых законом.³⁸

2.2. Порядок создания в РФ организаций  с иностранными инвестициями

• Создание юридических лиц в РФ путем учреждения иностранными лицами коммерческой организации.

С точки зрения порядка учреждения и регистрации юридического лица нет никаких различий являются ли учредители российскими или иностранными лицами. Лишь только иностранное юридическое лицо - учредитель должно подтвердить свой юридический статус (выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя).

• Понятие иностранной инвестиции

Иностранный инвестор – иностранное юридическое лицо, иностранный гражданин, которые в соответствии с законодательством иностранного государства вправе осуществлять инвестиции на территории РФ в соответствии с порядком, определенным федеральными законами.

Иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, в том числе денег, ценных бумаг, иного имущества, а также услуг и информации.

Прямая иностранная  инвестиция – приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном капитале коммерческой организации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором лизинга оборудования определенного перечня стоимостью не менее 1 млн. рублей.

Российская коммерческая организация  получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами.

• Гарантии, установленные законом³⁹:

- компенсации при национализации и реквизиции имущества;

- от неблагоприятного изменения  для иностранного инвестора законодательства РФ;

- обеспечения надлежащего спора,  возникшего в связи с осуществлением  инвестиции;

- использования на территории  РФ и перевоза за пределы  РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

- вывоза из РФ имущества, которое  ранее было ввезено в качестве  инвестиции;

- на приобретение ценных бумаг;

- на участие в приватизации;

- предоставления права на земельные  участки, здания, недвижимость.

Льготы: - по уплате таможенных платежей;

                        - оказываемые субъектами РФ и  органами местного самоуправления.

• Порядок организации филиалов

В целях осуществления на территории РФ деятельности, которую осуществляет за рубежом головная организация на территории РФ создаются филиалы иностранного юридического лица.

Филиал иностранного юридического лица действует в РФ на основании аккредитации. Аккредитацию осуществляет ГУ Государственная регистрационная палата при министерстве юстиции. Головная организация представляет при этом положение о филиале. В нем должны быть указаны наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории РФ и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом.

Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня его аккредитации.

2.3. Основные виды (организационно-правовые  формы) субъектов международного торгового оборота

• Основные виды субъектов

В большинстве государств субъекты коммерческого (торгового) оборота  автоматически получают право на осуществление международных торговых сделок.

Анализ законодательства основных государств мира позволяет выделить следующие основные виды субъектов, в теми или иными отличиями встречающиеся в национальном законодательстве большинства государств. Это:

частный предприниматель;

полное товарищество;

коммандитное товарищество;

акционерное общество;

общество с ограниченной ответственностью.

При этом исторически практически  все названные формы возникли в связи с потребностями международной  торговли.⁴⁰

• Частный предприниматель

Купцы (то есть физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность от собственного имени) были практически  единственными субъектами торговли на протяжении долгой истории человечества.

Законодательства большинства  государств для осуществления торговой деятельности физическим лицом требует его государственной регистрации. При этом в большинстве европейских государств предприниматель должен также зарегистрировать фирму (торговое наименование) предпринимателя.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ГК РФ, ст. 23).

Правом совершения сделок от имени  предпринимателя обладает он сам. В случае, если предприятие предпринимателя достаточно велико, в торговый реестр вносятся сведения о лицах, которые вправе совершать сделки от имени предпринимателя без специальной доверенности. Все иные лица совершают сделки на основании доверенности предпринимателя. Законодательство некоторых государств требует нотариальной формы доверенности.

Важным преимуществом сделок с  частным предпринимателем является его неограниченная ответственность  по своим обязательствам.

Так, по законодательству РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.⁴¹

• Полное товарищество

Под полным товарищество законодательства большинства государств понимает объединение физических и (иди) юридических лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности под общей фирмой.

Характерным отличием полного товарищества от хозяйственных обществ является  отсутствие у него системы органов управления. Функции управления и, прежде всего, представительства выполняет один или несколько товарищей. В странах, в которых требуется регистрация полного товарищества в торговом реестре, содержится требование о включение в фирменное наименование фамилий всех товарищей, а также предмет деятельности.

Товарищи несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества, поэтому данная форма не имеет широкого распространения в международной торговле.

• Коммандитное товарищество

Законодательством большинства государств под коммандитным товариществом понимается товарищество, осуществляющее предпринимательскую деятельность под собственным фирменным наименованием, в котором наряду с товарищами, несущими ответственность лишь в пределах внесенного вклада (коммандитистами), имеется хотя бы один товарищ (полный товарищ), несущий неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.

Коммандитные товарищества как  и полные законодательством большинства  государств (кроме Франции и России) не признаются юридическими лицами.

В отличие от полного товарищества форма коммандитного товарищества достаточно широко используется в международной торговле благодаря возможности использовать как ограниченную ответственность коммандитиста, так и налоговые льготы по «корпоративным» налогам, вследствие того, что товарищество не является юридическим лицом. При этом неограниченная ответственность полного товарища избегается при помощи включения в состав участников товарищества в качестве полного товарища общества с ограниченной ответственностью.

• Акционерное общество

Под акционерным обществом понимается общество, уставной капитал которого разделен на доли, право на которые удостоверяются акциями, дающим его участникам право на получение доли прибыли (дивиденды), на получение части имущества при ликвидации общества, а также на участие в управлении (за исключением привилегированных акций).

АО являются одной из распространенных форм осуществления предпринимательской деятельности, являясь преимущественной формой объединения капитала. Вместе с тем, сама форма акционерного общества не является  гарантией его платежеспособности.

• Общество с ограниченной ответственностью

Путем модификации акционерного общества немецкими юристами была создана конструкция объединяющая преимущества товарищества – близость к управлению и акционерного общества – ограниченная ответственность.

Под обществом с ограниченной ответственностью понимается хозяйственное общество, уставной капитал которого поделен  на доли, дающие его участникам право на получение доли прибыли (дивиденды), на получение части имущества при ликвидации общества, а также на участие в управлении.

Главное отличие от АО – возможность  наличия у участников ООО не только прав, но и обязанностей, а также  отсутствия акций.

2.4. Иные виды субъектов международного торгового оборота – транснациональные объединения

Транснациональные объединения представляют собой группу предпринимательских юридических лиц, подъюрисдикционных различным государствам, юридически самостоятельных, однако экономически связанных между собой, как правило, путем контроля одного участника группы над управлением другими участниками группы («экономическое объединение»).

Данный контроль реализуется посредством  владения долей в юридическом  лице, достаточной для принятия или  отклонения решений, либо путем заключения договора управления, либо иным путем.