Споры, связанные с посредничеством

Наряду с разрешением  международных коммерческих споров третейскими судами (международными коммерческими арбитражами) в последние  годы в международной коммерческой практике все более активно применяются  посреднические согласительные (примирительные) процедуры (ПСП), которые относят к альтернативным способам разрешения споров. Посредничество, осуществляемое в целях урегулирования разногласий между участниками экономических отношений, принято называть медиацией. Самих же посредников, выполняющих посреднические примирительные функции, называют медиаторами. В официальных международных документах используется также понятие международной коммерческой согласительной процедуры, которая по своему смысловому значению адекватно понятию посредничества или медиации.

 Посредничество — универсальная форма, поскольку урегулирован путем посредничества может быть, в принципе, любой экономический (коммерческий) спор.

Универсальность посредничества сочетается с относительной простотой  и дешевизной этого способа разрешения споров: посредничество не является институциональной  формой и потому не требует какой-либо определенной организационной обособленности, в связи с чем затраты участников спора на оплату услуг посредника, как правило, гораздо ниже по сравнению  с судебными издержками и затратами  на оплату третейских сборов.

У посредничества имеются  некоторые черты, напоминающие судебные и арбитражные процедуры: судопроизводство по гражданским делам направлено не только на разрешение спора путем  вынесения решения, но и на урегулирование спора путем заключения сторонами  мирового соглашения. Тем более такая  направленность характерна для третейских судов.

Посредничество сходно с третейским судом: в отличие от постоянно действующих (институциональных) третейских судов и арбитраж, и посредники не конституируются в виде учреждения с юрисдикционными полномочиями по разрешению гражданско-правовых споров.

Таким образом, посредничество в коммерческих спорах, именуемое  в международной практике медиацией, — это осуществляемая вне каких-либо институциональных организационно-правовых форм деятельность лиц, называемых посредниками (медиаторами), не имеющих юрисдикционных полномочий, направленная на урегулирование разногласий, возникающих между участниками коммерческого оборота, путем примирения спорящих сторон и достижения мирового (примирительного) соглашения.

 

Правовая форма  посредничества

 

Прежде всего, правовые посредники должны позиционироваться, то есть занять определенное место на рынке правовых услуг и объявить о своем существовании  так же, как позиционируются адвокаты, юридические фирмы, третейские суды, индивидуально практикующие юристы. Активность посредников проявляется, в том, что они периодически, не реже одного раза в год или в два года, проводят международные конференции, семинары, встречи, на которых обсуждаются вопросы альтернативных способов разрешения коммерческих споров, происходит обмен опытом посредничества.

В большинстве случаев  к правовому посреднику обращаются обе спорящие стороны. Если к посреднику обращается одна сторона, то посредник  консультирует ее как эксперт-консультант; в то же время посредник может  проявить инициативу и в качестве представителя одной стороны  обратиться к другой стороне с  предложением начать примирительные процедуры  в целях урегулирования спора. В  тех случаях, когда к посреднику обратились обе стороны, возможность  достижения примирительного соглашения, которое, собственно говоря, и является целью посредничества, становится вполне реальной.

Принятие предложения  обратившихся к посреднику лиц означает заключение договора об оказании платных  правовых услуг и возникновение  обязательства, в котором посредник  выступает в качестве исполнителя, а обратившиеся к нему лица выступают  в качестве заказчиков. Условия договора: сроки выполнения согласительных процедур, размер вознаграждения, причитающегося посреднику, — зависят от конкретных обстоятельств, прежде всего, от характера  и сложности спора.

По желанию обратившихся сторон в согласительных процедурах может принять участие не один посредник, а коллегия посредников  в составе, как правило, трех посредников.

 

Принципы осуществления  посредничества

 

 К принципам осуществления посредничества относятся:

1) посредник независимо  и беспристрастно оказывает сторонам  помощь в их стремлении достичь  мирного урегулирования их спора.

2) посредник руководствуется  принципами объективности, непредвзятости  и справедливости, учитывая, среди  прочего, права и обязанности  сторон, соответствующие торговые  обычаи и связанные с данным  спором обстоятельства, включая  сложившуюся между сторонами  деловую практику.

3) посредник может осуществлять  согласительную процедуру такими  способами, какие он считает  надлежащими, учитывая обстоятельства  дела, пожелания сторон, включая  просьбу стороны о том, чтобы  он заслушал устные заявления  и необходимость скорейшего урегулирования  спора.

4) посредник может на  любой стадии согласительной  процедуры вносить предложения  об урегулировании спора. Не  требуется, чтобы такие предложения  делались в письменной форме  и сопровождались изложением  мотивов.

5) стороны и посредник  обязаны сохранять конфиденциальность  всей информации, относящейся к  согласительной процедуре, за  исключением тех случаев, когда  ее раскрытие требуется по  закону или для целей исполнения  или приведения в исполнение  мирового соглашения.

 

Правовое положение  посредников

 

В качестве независимых правовых посредников выступают юристы, специализирующиеся в сфере правового обслуживания бизнеса и хорошо знающие международное коммерческое право. Это адвокаты, юристы, работающие в юридических фирмах, юрисконсульты организаций. Они занимаются различными видами юридической практики, а посреднические услуги оказывают эпизодически — в тех случаях, когда к ним обращаются заинтересованные лица; посредничество практикуют и юристы-преподаватели.

Для занятия посредничеством  не требуется легального конституирования: государственной регистрации, сертификации или аккредитации посредников. Посредническая деятельность не относится к видам деятельности, подлежащим лицензированию.

Таким образом, правовой посредник  — это гражданин, в большинстве  случаев юрист по специальности, который оказывает услуги участникам коммерческих операций по урегулированию возникших между ними разногласий  и достижению мирового (примирительного) соглашения.

 

Соглашение примирительное или мировое

 

Соглашение, которое заключается  сторонами в результате усилий посредника, по своей юридической природе  аналогично мировому соглашению, заключаемому в суде или третейском суде. Поэтому  в международных документах его называют мировым соглашением.

Содержание мирового соглашения определяется предметом спора, характером разногласий, возникших между контрагентами  или партнерами.

Условия мирового соглашения не должны противоречить праву, действующему на территории страны его заключения, а также не должны нарушать права  и интересы третьих лиц, в противном  случае мировое соглашение может  быть оспорено в суде заинтересованными  лицами.

Мировое соглашение заключается  в письменной форме. Обычно в соглашении указывается посредник, с помощью  которого оно заключено. По просьбе  сторон посредник может завизировать мировое соглашение, подтверждая  тем самым, что оно заключено  по свободному волеизъявлению сторон с участием посредника.

Мировое соглашение так же, как и любые иные виды соглашений, договоров, контрактов, имеет юридическую  силу. Оно подлежит соблюдению и  исполнению сторонами в добровольном порядке. Если одна из сторон не выполняет  добровольно обязательства, вытекающие из мирового соглашения, другая сторона  вправе обратиться в суд с иском  о принудительном исполнении; основанием иска будет являться мировое соглашение в сочетании с другими юридическими фактами.

 

Осуществление согласительных процедур

 

Согласительная процедура  в отношении конкретного возникшего спора начинается с того момента, когда спорящие стороны заключают  соглашение об обращении к посреднику. Этапы согласительных процедур:

На первом этапе стороны  выбирают посредника (или коллегию посредников) и обращаются к нему с просьбой уладить спор между  ними. Если посредник изъявляет согласие, то между ним и обратившимися  к нему лицами заключается договор  и посредник считается назначенным. Если спорящие стороны каким-либо образом  не договорились об определенной процедуре, посредник сам устанавливает  порядок проведения согласительной процедуры, но, конечно, с учетом пожеланий  спорящих сторон.

На втором этапе посредник  изучает документы и материалы, представленные ему сторонами, анализирует  доказательства и аргументы, выдвинутые каждой стороной.

На третьем — главном  этапе — посредник проводит заседание  с представителями спорящих сторон, обсуждает с ними спорную ситуацию, выясняет, какие предложения есть у каждой стороны, какими видят стороны  возможные условия примирительного  соглашения.

В каких-то случаях примирение достигается не просто и не сразу. В таких случаях многое зависит  от настойчивости посредника, от его  умения найти правильный психологический  подход к обеим сторонам. Посредник  должен проявить гибкость и искать приемлемые для обеих сторон условия  компромисса. Если разногласия сторон касаются нескольких вопросов, посредник  выделяет тот вопрос, который является главным, составляет сердцевину спора. Сначала нужно достичь согласия сторон по главному вопросу, а затем  урегулировать остальные спорные  вопросы.

После того, как позиции  сторон, наконец, совпадут и стороны  выразят согласие по определенному  варианту разрешения спора, начинается четвертый и последний этап посреднических примирительных процедур: посредник  подготавливает проект примирительного  соглашения и представляет его на рассмотрение сторон. Подписанием сторонами  примирительного соглашения собственно посредничество завершается и начинается новый этап — этап соблюдения исполнения заключенного соглашения; на этом этапе  правоотношения между сторонами  могут развиваться без участия  посредника.