Задача по корпоративному праву

 

Задача № 3.

Открытое акционерное общество "Арсагера" Д.У. осуществляет доверительное управление обыкновенными акциями Трусова А.Р. и Соловьева В.Е. — акционеров открытого акционерного общества "Пирометр" (далее — Общество) на основании договоров от 19.07.2005 и от 05.12.2005 соответственно. У ОАО «Арсагера» находится в управлении 4,11% обыкновенных акций Общества.

На годовом общем собрании акционеров Общества 22.06.2011 принято решение, оформленное протоколом от 05.07.2011, о выплате дивидендов за 2010 год по привилегированным акциям Общества в размере 257 руб. на одну акцию.

В собрании приняли участие акционеры, обладающие 80,31% голосов от числа голосов акционеров, имеющих право на участие в общем собрании.

Названное решение принято собранием акционеров на основании решения совета директоров Общества, оформленного протоколом от 01.06.2011, содержащего рекомендации по размеру выплаты дивидендов на одну акцию. Решение принято большинством голосов.

ОАО «Арсагера»Д.У. голосовало против принятия этого решения и обратилось в Арбитражный суд к открытому акционерному обществу "Пирометр" с иском: о признании недействительными решения совета директоров Общества от 01.06.2011 в части рекомендации годовому общему собранию акционеров Общества выплатить дивиденды на привилегированные акции в размере, превышающем 18 рублей на одну привилегированную акцию, и решения общего собрания акционеров Общества от 05.07.2011 по второму вопросу повестки дня — в части выплаты дивидендов за 2010 год по привилегированным акциям в размере, превышающем 18 рублей на одну привилегированную акцию.

Истец полагает, что указанные решения органов управления Общества приняты с нарушением пункта 6.3.1 устава Общества, пункта 3 статьи 11 и пункта 2 статьи 32 Закона «Об АО».

Суд первой инстанции признал требования истца обоснованными, указав, что в соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона уставом Общества размер дивидендов, выплачиваемых по привилегированным акциям, определен в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций: пунктом 6.3.1 устава предусмотрено право владельцев привилегированных акций на получение дивидендов в размере 20% от ее номинальной стоимости, то есть 18 руб. на одну привилегированную акцию.

Поскольку в соответствии с пунктом 2 статьи 11 Закона требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами, а право на получение дивидендов по привилегированным акциям в размере 257 руб. в устав Общества в установленном порядке не вносилось, то суд посчитал, что принятие общим собранием акционеров оспариваемого решения о выплате дивиденда по привилегированным акциям в размере 257 руб. является нарушением устава и Закона.

В кассационной жалобе АО "Пирометр», ссылаясь на нарушение и неправильное применение норм материального права, просит отменить решение и в удовлетворении исковых требований отказать. По мнению АО «Пирометр», суд пришел к неправильному выводу о том, что оспариваемыми решениями органов управления Общества нарушаются права его акционеров; вывод суда о том, что решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям в размере, превышающем установленный учредительными документами, противоречит требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах", неправомерен.

Вопрос: Оцените доводы сторон.

 

Какие виды привилегированных акций закреплены ФЗ «Об акционерных обществах»?

Законом «Об акционерных обществах» предусматривается выпуск одного или нескольких видов привилегированных акций. Закон выделяет два типа привилегированных акций: кумулятивные и конвертируемые.

Кумулятивные привилегированные акции. Дивиденды могут по решению общего собрания акционеров не выплачиваться в обычные периоды, если нет источника (чистая прибыль отсутствует или направлена на цели развития предприятия). Обязательство по выплате дивидендов сохраняется. Дивиденды накапливаются и выплачиваются впоследствии, после стабилизации финансового положения и появления источника для погашения общей задолженности. Владелец кумулятивной акции получает право голоса на тот период, в течение которого он не получает дивиденд, и теряет это право с момента выплаты всех накопленных по указанной акции дивидендов в полном размере.

Конвертируемые привилегированные акции дают право держателю в течение определенного периода совершить обмен на обыкновенные акции или другие типы привилегированных акций того же эмитента. При выпуске таких акций определяются период, пропорциональность и курс обмена.

Законом «Об акционерных обществах» не предусмотрено, помимо кумулятивных привилегированных акций и конвертируемых привилегированных акций, какое-либо выделение иных типов привилегированных акций (п. 5 ст. 32 ФЗ «Об АО»). Таким образом, предполагается, что типы привилегированных акций, в том числе права , преимущества и ограничения каждого такого типа, которые они предоставляют владельцам, определяется уставом общества.

Какие права имеют владельцы привилегированных акций?

Привилегированные акции предоставляют своим владельцам по сравнению с владельцами обыкновенных акций преимущественное право на получение фиксированного дивиденда и преимущественное право на получение имущества, оставшегося после ликвидации общества.

Привилегированные акции могут выпускаться обществом в виде их различных типов, дающих их владельцам различные права. Одинаковый объем прав предоставляется акционерам - владельцам одного типа привилегированных акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость (п.1 ст. 32 ФЗ «Об АО»).

Для владельцев привилегированных акций предусмотрен (п.2 ст. 32 ФЗ «Об АО»), в отличие от владельцев обыкновенных акций, особый порядок определения размера дивидендов и (или) стоимости, выплачиваемой при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), что общество обязано отразить в своем уставе.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость, выплачиваемая по привилегированным акциям каждого типа. Они определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций. Возможен и иной вариант: размер дивиденда и ликвидационная стоимость считаются определенными, если уставом общества установлен порядок их определения.

В целях защиты интересов владельцев привилегированных акций пунктом 2 статьи 32 ФЗ «Об АО» предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Привлекательной для владельцев привилегированных акций может быть возможность конвертации их акций, что предусмотрено пунктом 2 статьи 32 ФЗ «Об АО» : в уставе общества могут быть определены возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов. Если акционерное общество разместило привилегированные акции двух и более типов, то его уставом должна быть установлена очередность выплаты дивидендов (так же как и ликвидационной стоимости) по каждому типу таких акций (п.2 ст. 32 ФЗ «Об АО»). Эта норма имеет императивное значение, она обязательно должна быть предусмотрена уставом общества. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 32 ФЗ «Об АО» уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

По общему правилу привилегированные акции общества не предоставляют права голоса на общем собрании акционеров. Но есть ряд исключений из этого положения, предусмотренных ФЗ «Об АО» (п. 4,5 ст. 32).

Акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопроса об обращении с заявлением о листинге или делистинге привилегированных акций этого типа. Указанное решение считается принятым при условии, что за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, и три четверти голосов всех акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, если для принятия указанного решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.

Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

 

Подлежит ли удовлетворению кассационная жалоба АО «Пирометр»?

В судебной практике сформировалась позиция, в соответствии с которой размер объявленного дивиденда по "дивидендным" привилегированным акциям не может быть больше размера, установленного уставом (см., в частности, Определение ВАС РФ от 1 декабря 2008 г. N 15084/08, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 сентября 2008 г. по делу N А56-24687/2007). Отмеченные ограничения на выплату дивидендов по акциям определенных категорий (типов) связаны с необходимостью соблюдения очередности получения дивидендов, с одной стороны, владельцами привилегированных акций с фиксированным дивидендом, но различных типов (т.к. в этом случае уставом должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому типу акций - п. 2 ст. 32 Закона об АО), а с другой стороны, владельцами привилегированных акций с определенными дивидендами и владельцами всех иных акций (последние, как известно, могут получить дивиденды в последнюю очередь).

Утверждение дивидендов в размере, превышающем установленный уставом, нарушает требования ФЗ «Об АО» и, как следствие, права акционеров, поскольку приобретение лицом статуса акционера Общества зависит от его согласия с участием в Обществе на условиях, определенных учредительными документами, в частности, уставом. При принятии же Обществом (его органами управления) решений в противоречии с уставом его акционер лишается части тех прав, на которые он рассчитывал, приобретая акции, и при отсутствии которых он, возможно, не вступал бы в состав участников общества.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что кассационная жалоба АО «Пирометр» не подлежит удовлетворению.