Особенности заключения внешнеторгового контракта

         Оглавление

Введение…………………………………………………………………….3

Глава 1. Общие положения………………………………………………..5

1. Понятие и особенности международной коммерческой сделки…5
2. Международные контракты………………………………………...7

Глава 2. Исполнение и ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий внешнеэкономических сделок…………10

1. Порядок заключения внешнеторговой сделки…………………...10
2. Неисполнение обязательств……………………………………….13

Глава 3. Особенности заключения внешнеторгового контракта………15

3.1. Типичные ошибки при  заключении внешнеторгового контракта..15

          3.2. Обзор судебной практики по внешнеторговым спорам…………...22

Заключение………………………………………………………………..27

Список литературы……………………………………………………….29 

Глава 3. Особенности заключения внешнеторгового контракта.

3.1. Типичные ошибки  при заключении внешнеторгового  контракта.     

При заключении внешнеторгового договора купли-продажи следует более подробно регулировать вопросы коммерческих расчетов, приемки товара по качеству и количеству, проблему ответственности  сторон за просрочку исполнения договора и его неисполнение и т.д. В  противном случае могут возникнуть непреодолимые трудности при  взыскании платежей или штрафов. Спор по внешнеторговой сделке всегда сложнее разрешить, нежели спор по сделке внутреннего характера.      

Ошибки, допущенные при составлении контракта по внешнеторговой сделке, приносят, как  правило, несравненно большие убытки, чем ошибки в контракте по сделке внутри одной и той же страны. Поэтому, заключая внешнеторговую сделку, необходимо особо позаботиться о  гарантиях выполнения партнером  взятых им на себя обязательств. Правильно  составленный контракт - это определенная гарантия от убытков, а составление  его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать  условия договора, умения выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты. [12]     

При заключении контракта и определении  его содержания необходимо учитывать  ряд моментов. Если, например, забыть поставить дату, то в последствии могут возникнуть проблемы со сроком исполнения обязательств. Неуказание места заключения контракта может повлечь сложности с определением применимого права. Не лишним будет присвоить контракту номер, так как при оформлении товаросопроводительных документов или при оформлении на российской таможне, могут возникнуть недоразумения с идентификацией документов.     

Неточности  в указании наименование (фирмы) организации, несоответствие ее учредительным документам, повлечет ошибки при оформлении паспортов  сделок, платежных, таможенных, отгрузочных, транспортных и иных документов, что неминуемо повлечет задержку по отправке или получению товара, а может вызвать и проблемы при доказывании своей добросовестности в ходе претензионной работы или при разбирательстве в арбитраже.     

В настоящее время, в России юридические  лица могут действовать в таких  организационно-правовых формах, как  открытые или закрытые акционерные  общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, полные товарищества или коммандитные товарищества, производственные кооперативы  и некоторые другие. Организации  в форме АООТ, АОЗТ, ТОО или  ИЧП подлежали перерегистрации  в соответствии с Федеральным  законом от 26.12.1995 г. «Об акционерных  обществах» и ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах  с ограниченной ответственностью»  с соответствующими изменениями  и дополнениями.     

С 1 июля 2002 года в России принят новый  порядок создания, реорганизации  и ликвидации юридических лиц, по которому все организации обязаны были, в срок до 01.01.2003 года, привести в соответствие с действующим законодательством свои учредительные документы и пройти перерегистрацию, иначе такое юридическое лицо подлежит ликвидации в судебном порядке. [7]     

Таким образом, прежде чем заключить контракт с каким-нибудь ОАО или ООО, было бы не лишним проверить его юридический статус. Не стоит упускать из виду такой не маловажный вопрос, как полномочия руководителя. Зачастую собственником предприятия ограничиваются полномочия первого руководителя. Эти ограничения часто касаются суммы сделок, которые может заключать президент или генеральный директор, характера сделок: сделок с недвижимостью, внешнеэкономических сделок, сделок с аффилированными лицами. В этих случаях требуется выполнить ряд формальностей (утверждение сделки Общим собранием акционеров или учредителей, Советом Директоров или Правлением), обозначенных в учредительных документах.     

Невыполнение  таких условий, может повлечь  иск в суд о признании такой  сделки недействительной, со всеми  вытекающими отсюда последствиями. Не стоит забывать о том, что в  России некоторые виды деятельности подлежат лицензированию. Если сделка заключена с организацией, не имеющей (аннулированной) лицензии, например, таможенного  брокера или на переработку (транспортировка) нефти, газа или продуктов их переработки, то сделка считается недействительной, а деятельность руководителя такого юридического лица содержит признаки состава преступления, предусмотренного ст. 171 Уголовного кодекса РФ «Незаконное  предпринимательство». Таким образом, несмотря на небольшой объем преамбулы  в тексте контракта, нельзя недооценивать  значение каждого слова в нем.     

Ключевой  раздел каждого контракта – это  предмет сделки. Здесь следует  грамотно и подробно излагать суть сделки, не допуская двусмысленности. В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса РФ, договор, в том числе  внешнеэкономический контракт, считается  заключенным, если между сторонами  достигнуто соглашение по всем существенным условиям. К таковым относится  условия о предмете договора, условия, которые в законе названные как  таковые, например, при купле-продаже  – это наименование и количество товара (ст. 455 ГК РФ), и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут заключать договор, в котором содержаться элементы различных договоров (смешанный  договора), например, купли-продажи  и хранения. [8]     

В этом случае на взаимоотношения по такой сделке будут распространяться условия Гражданского кодекса, регулирующие отдельно каждый из видов договоров, если стороны не договорились иначе. Существенным условием договора поставки является срок. Если стороны не предусмотрели  срок, в течение которого будут  производиться отгрузки, договор  считается не заключенным (ст. 506 ГК РФ).      

Цена  договора, тем более в сделке по купле-продаже, является необходимым  атрибутом. Зачастую, в международных  контрактах, когда речь идет о поставках  по одному контракту нескольких партий в течение определенного количества времени, стороны объективно не могут  указать точную цену из-за постоянного  колебания цен и меняющейся конъюнктуры  рынка, макроэкономических показателей (инфляция или девальвация национальных валют) или иных причин.     

В этих случаях [5], контрагентам стоит  максимально точно описать порядок  формирования и определения цены на каждую партию в валюте платежа  за единицу товара. Иначе не избежать разногласий по размерам оплаты за товар. На практике стороны заключают  дополнительное приложение к контракту, где оговаривается цена на отдельную  поставку (отгрузку), что является приемлемым при внешней торговле.     

Точное  определение цены товара, также необходимо при таможенном оформлении, так как  на основании ее исчисляется таможенная пошлина на российской границе и  налог на добавленную стоимость (при импорте в Россию). Все  же, если стороны прямо или косвенно не установили в контракте цену или  не предусмотрели порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали  ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась  за такие товары, продававшиеся при  сравнимых обстоятельствах в  соответствующей области торговли[6].     

Одним  из потенциально конфликтных разделов контракта являются условия о  правах и обязанностях сторон. Следует  отметить, пишет автор, что отношения  по внешнеторговому контракту –  это свободные хозяйственные  отношения, которые зачастую подпадают  под действие коллизионных норм, когда  каждая из договаривающихся сторон вполне добросовестно считает, что необходимо руководствоваться норма национального  права при выполнении условий  контракта. Такая ситуация особенно актуальна, если стороны не предусмотрели  какое право им следует применять при исполнении контракта или из текста договора нельзя сделать об этом однозначный вывод. Как правило, это приводит к взаимонепониманию и убыткам, поэтому сторонам следует, как можно точно описать в данном разделе кто, что и как должен выполнять[7].     

В международном праве существует документ, который призван упростить  жизнь субъектов внешнеэкономической  деятельности. Речь идет о своде  международных правил толкования торговых терминов (Official rules for the interpretation of trade terms - «INCOTERMS»). Ссылка на Инкотермс в условиях поставки позволяет четко определить права и обязанности сторон и снижает риск юридических конфликтов. Такая простая формулировка, как, например, FOB Санкт-Петербург, четко определяет, кто обязан обеспечить погрузку и фрахтования судна, кто обязан застраховать груз, в какой момент переходит право собственности на товар и риск его случайной гибели, кто обеспечивает соблюдение таможенных формальностей в стране экспортера и импортера и многое другое.     

Основное, на что следует сторонам обратить внимание при использовании международных  терминов, это ссылка в тексте контракта, какую именно редакцию Инкотрермс они используют при исполнении договора, так как с момента возникновения в 1936 году, свод правил претерпевал неоднократные изменения и дополнения, последнее - в 2010 году. Порядком оплаты стороны определяют способ передачи денег. В соответствии с российским законодательством – это может быть как банковский перевод, так и расчеты по аккредитиву или инкассо. Закон допускает также оплату чеком, а при определенных обстоятельствах – наличными деньгами, например, во взаимоотношениях с физическими лицами, которые имеют государством зарегистрированный статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица. Индивидуальные предприниматели в России имеют право наряду с юридическими лицами вести внешнеэкономическую деятельность на общих основаниях[8].     

Традиционным  и часто применяемым способом платежа является банковский перевод. Такой способ самый быстрый и  дешевый, но предполагает наличие определенных доверительных отношений между  сторонами по контракту. Когда есть смысл подстраховаться, стороны  избирают аккредитивную форму расчетов. В основном расчеты производятся путем открытия в уполномоченных банках торгующих стран, имеющих  корреспондентские отношения, неделимого безотзывного аккредитива.      

После исполнения условий контракта, продавец предоставляет в исполняющий  банк в подтверждение выполнения условий аккредитива необходимые  документы, например, оригиналы товаросопроводительных и грузовых документов (коносамент, инвойс, спецификацию, манифест, каргоплан), после чего исполняющий банк переводит  деньги. При составлении контракта, сторонам следует указать, кто несет  банковские расходы по исполнению контракта, так как это позволит избежать недоразумений из-за разницы перечисленной  и полученной суммы, когда банк возьмет  комиссию за перевод или обслуживание аккредитива из суммы оплаты[9].     

Это актуально как для ясности  между сторонами, так и во взаимоотношении  с органами валютного контроля России. Недополучение валютной выручки даже в небольшом объеме по внешнеторговому контракту, может обернуться для российского контрагента серьезными административными санкциями. Особое значение следует предать бартерным и зачетным операциям по внешнеторговому контракту. При бартере, следует учитывать, что бы было документально подтверждение стоимостной эквивалентности взаимно передаваемых товаров или услуг, иначе это может привести к лишним таможенным расходам на российской границе, а в худшем случае – к признанию подобной сделки недействительной по признаку мнимости. При зачете встречных требований не следует ограничиваться составление только акта сверки и соглашение о взаимозачете.     

Во  время арбитражного разбирательства, суд проверяет природу каждого  обязательства и подвергает исследованию все операции на основании первичной документации (договоры, приложения, счета или инвосы, накладные, транспортные и иных документы). Поэтому, если стороны подписали соглашение о том, что в оплату по контракту погашен ранее возникший долг между теми же лицами по другому обязательству, притом что этот долг не обеспечен документально или неправильно оформлен, в суде такой документ может быть не принят в подтверждение оплаты за товар (в подтверждение возникновения права собственности или в подтверждение добросовестности стороны) по причине его недостаточности как доказательства. Существенным моментов при исполнении контракта является также то, что для любых сделок, в том числе промежуточных соглашений, необходима как минимум простая письменная форма, иначе в суде не будут приняты доказательства о фактах, на основании телефонных переговоров или свидетельских показаний.     

В договор  также следует включить пункт  о гарантии качества, если этот вопрос принципиален. Обычно качество товара определяется по соответствующим стандартам или представленным образцам. Однако действующие в России стандарты  могут быть неизвестны иностранному партнеру, поэтому лучше ссылаться  на международные стандарты[9].