Профессиональная этика адвоката

Согласно Основным принципам, касающимся роли юристов (приняты 7 сентября 1990 г. восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями), правительствам надлежит признавать и обеспечивать конфиденциальный характер любых консультаций и отношений, складывающихся между юристами и их клиентами в процессе оказания профессиональной юридической помощи».

Таким образом, международным сообществом адвокатская  тайна признается еще более важной, чем, например, банковская тайна,                   т.к. банковская тайна не может быть запретной для правоохранительных органов в случае проведения расследования, а адвокатская должна быть закрыта всегда. Правда, правовой запрет на разглашение информации, полученной в доверительном порядке, распространяется только на адвокатов, вступивших в юридические отношения с клиентом, но более правомерно было бы распространить его и на все категории лиц, которые допускаются      в качестве защитников в уголовном процессе, а также представителей             в гражданском и арбитражном процессах.

Сферу сведений, охваченных термином адвокатская тайна, можно определить так: вся информация, представленная адвокату клиентом или  полученная им относительно клиента либо других лиц в ходе предоставления юридических услуг. Адвокат практически все сведения о клиенте или иных лицах должен хранить в тайне до того момента, пока сам клиент не пожелает их распространить. Смерть клиента также не должна освобождать адвоката от данной обязанности, поскольку распорядителями этой информации должны в дальнейшем стать его наследники либо законные представители.

Определенным  стимулом к обеспечению сохранности  доверенных сведений для адвокатов  является сама природа их профессиональной деятельности, так как в зависимость от умения сохранять в тайне сведения поставлена их способность выигрывать дела, то есть успех в защите интересов клиента; иными словами, профессиональная пригодность                 и профессиональный рейтинг. К тому же объем сообщаемых клиентом сведений напрямую зависит от уровня доверия, который испытывает он         к из­бранному адвокату, а от этого напрямую зависит благополучие адвоката. То есть хранить адвокатскую тайну еще и выгодно.

Режим адвокатской  тайны часто соприкасается с режимами других систем ограничения доступа к информации, т.е. при сообщении адвокату сведений, составляющих коммерческую, банковскую, служебную или иную охраняемую законом тайну, обязанности по обеспечению ее сохранности      (в том числе соблюдение мер защиты и ответственность за разглашение) должны возлагаться в соответствии с законом. Сложнее с государственной или военной тайной, т.е. с самыми охраняемыми тайнами государства. Нередки случаи, когда следователи не допускают адвоката к участию в деле, если у него нет допуска к военной или государственной тайне.  Это не соответствует закону. Обратимся к Постановлению Конституционного Суда от 27.03.96 № 8-П: «Требования о прохождении установленной процедуры допуска к государственной тайне не распространяются на адвокатов, участвующих в уголовном процессе в качестве защитника, если в данном процессе фигурируют такие сведения».

Следовательно, обвиняемый вправе привлечь к своей  защите любого выразившего свое согласие члена коллегии адвокатов, либо сама коллегия по собственному усмотрению выделяет своего представителя в качестве защитника. Таким образом, в отношении защитника в уголовном процессе не может идти речи о категорировании доступа к сведениям, составляющим государственную тай­ну; в рамках его процессуальных полномочий адвокату могут быть доступны сведения любой степени секретности, если они фигурируют в уголовном деле в качестве доказательств вины или невиновности подзащитного лица. В качестве правовой защиты сведений, составляющих государственную тайну, от несанкционированного распространения для данного случая ст. 21 Закона «О государственной тайне» предусмотрено взятие от защитника соответствующей расписки о неразглашении государственной тайны и об официальном уведомлении данного лица об уголовно-правовых последствиях разглашения такой информации.

Обвиняемый  и подозреваемый в соответствии с законом в рамках обеспечения  своего права на защиту, в том  числе могут предоставлять доказательства и защищать свои права и законные интересы любыми средствами и способами, не противоречащими закону. Следовательно, если    в составе сообщаемой в качестве, доказательств информации содержатся сведения, составляющие государственную тайну, то обвиняемый или подозреваемый вправе сообщать их другим участникам процесса. Если информация, содержащая такие сведения, может быть использована защитой в интересах обвиняемого или подозреваемого, то они вправе сообщить их защитнику, а тот — использовать для их защиты.

Основу взаимоотношений  адвоката с клиентом составляет доверие.       С первых минут общения с адвокатом клиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник, и у него нет оснований не быть откровенным                 с адвокатом.

В доверии отражается не только правовая природа отношений  адвоката с обращающимися к нему лицами, но и нравственная сторона адвокатской деятельности, ее направленность на обеспечение субъективных прав граждан1.

Консультируя  клиента, адвокат должен помнить, что  его задача — не только дать правильный совет, но и убедиться, что этот совет правильно понят. Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебного рассмотрения спора.

Нельзя заискивать перед клиентом, стараясь говорить ему вещи, которые он хочет услышать, а затем мучительно выбираться из создавшейся ситуации.

Адвокат должен честно высказывать клиенту свое мнение о вероятном исходе дела, беспристрастно и ссылаясь на известные  по делу обстоятельства: необходимо объявить клиенту правовое значение возможных проблем и дать совет по их разрешению, причем советы не должны выходить за рамки закона. И особенно опасна выдача каких-либо гарантий об исходе дела. Единственное, что адвокат может гарантировать клиенту, — это свое добросовестное отношение к делу.

В случае, если адвокат выполняет поручение  по обязательному назначению, он должен разъяснить клиенту о наличии  у него права пригласить адвоката по соглашению.

Адвокат не вправе иметь свою позицию защиты, не согласовав              ее с клиентом, какой бы правильной она ни была, и не может признавать вину своего подзащитного, если он ее отрицает.

Если подзащитный  признает вину, а материалы дела ее не доказывают, адвокат должен выяснить причины подобного поведения, и тогда                   по согласованию с клиентом он может занять независимую позицию. А если признание вины подзащитным вызвано незаконными действиями со стороны обвинения, адвокат обязан принять все зависящие от него меры к устранению этого обстоятель­ства.

Адвокату следует  проявлять повышенное внимание к  подзащитному, который находится  под стражей, поскольку арестованный пребывает              в состоянии не только социальной, но и физической изоляции, лишен обычной обстановки, связей, изменен его привычный уклад жизни, он испытывает нравственные и физические страдания, связанные с лишением свободы, что несомненно влияет на его психику и оценку реальной действительности.

В том случае, если требования клиента противоречат закону, или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства    и способы, или когда клиент для отстаивания своих интересов предлагает использовать нравственно сомнительные средства, а поддерживание позиции клиента другими способами и средствами невозможно, необходимо отказаться от принятия поручения на защиту.

Немаловажную  с этической точки зрения сторону  имеет гонорарная практика адвоката. В настоящее время она определяется соглашением сторон. При определении  размера гонорара за свою работу адвокат должен исходить из следующего:

— сложности  дела;

—  необходимых  затрат времени  (длительности процесса или соответствующих консультаций) и вероятности того, что согласие вести данное дело заставит адвоката отказаться от ведения других дел;

—  материального положения клиента;

—  традиции (гонорар, обычно выплачиваемый в  данном регионе          за подобную юридическую помощь);

—  опыта  и собственной юридической репутации.

Размер гонорара должен быть разумным, и если клиент попросит, адвокат должен разъяснить ему принцип определения гонорара.

Если адвокат  участвует в деле по определению  суда или постановлению следствия, то размер его оплаты устанавливается  государством.

В случае возникновения  конфликта интересов между клиентами  или      с самим адвокатом, необходимо отказаться от защиты.

Этические правила  общения с клиентами также  требуют соблюдения конфиденциальности и адвокатской тайны.

4.2. Тайна гонорара адвоката

  Цена услуги адвоката — это размер его   гонорара . В условиях рынка она формируется по рыночным законам и в основном носит договорный характер, основанный на спросе и предложении.

 Определение  стоимости адвокатской услуги  зависит от двух факторов. Во-первых, финансовые отношения клиента  и адвоката должны соответствовать  адвокатской этике, и, во-вторых, обеспечивать адвокату основу его финансового благополучия.

Рассмотрим  этические правила, выработанные и  закрепленные в ходе адвокатской  практики, которыми адвокат обязан руководствоваться при финансовых отношениях со своим клиентом.

Правило затраченного труда. В основе адвокатского  гонорара  лежит затраченный труд, а не результат. Предметом договора между адвокатом         и доверителем является не результат (например, положительное решение суда по делу), а сама деятельность по предоставлению юридической помощи. Адвокат может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства, если он совершил все указанные в соглашении с клиентом действия. При этом отказ доверителя от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается. Например, клиент отказывается оплатить адвокату гонорар, ссылаясь на то обстоятельство, что суд полностью отказал в иске по делу, в котором участвовал адвокат.

Pactum de quota litis. Адвокат ограничивается в заключении pactum de quota litis. Под понятием «pactum de quota litis» подразумевается соглашение, заключаемое между адвокатом и клиентом до вынесения заключительного решения относительно находящегося в разбирательстве дела, в котором клиент является одной из заинтересованных сторон. Заключая соглашения     с подобными условиями, клиент обязуется в случае вынесения решения в его пользу выплатить адвокату вознаграждение в виде денежной суммы или какой-либо другой форме. В поверенном праве России включение подобного условия в cоглашение с клиентом ограничено. Согласно правилам адвокатской этики адвокату следует воздерживаться от заключения соглашения о гонораре, при котором выплата вознаграждения ставится           в зависимость от окончания дела в пользу доверителя. Это правило               не распространяется на имущественные споры, по которым вознаграждение может определяться пропорционально цене иска в случае успешного завершения дела.

Например, в соглашение с  клиентом, связанного с лишением свободы, адвокат получает премию в размере 50000 рублей.»

Свобода определения размера  гонорара . В поверенном праве отсутствуют верхние и нижние рамки размера адвокатского  гонорара . Гонорар адвоката определяется соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства. Единственным важным условием при этом является требование о том, чтобы размер  гонорара   адвоката  был заранее известен клиенту в полном объеме.

Запрет уступки денежного требования к клиенту. Адвокат не может уступить право денежного требования к доверителю по заключенному между ними соглашению кому бы то ни было. Если по общему правилу кредитор имеет право уступить свое требование без согласия должника,                        то                   по финансовому обязательству между адвокатом и клиентом это запрещено.

Например, клиент отказывается оплатить уже оказанную адвокатом  услугу. Адвокат не может «продать»  этот долг лицам, профессионально занимающимся возвратом долгов. Он должен или простить долг клиенту, или самостоятельно решить эту проблему.

Предварительная выплата  гонорара . Адвокат не только имеет  право, но и должен стремиться к получению  своего  гонорара  авансом. Это  связано с минимизацией риска  отказа клиента от оплаты оказанных ему адвокатских услуг. В случае неосуществления клиентом предварительной выплаты адвокат вправе отказаться от дальнейшего участия в разбирательстве дела или от предоставления услуг клиенту.

Ограничение присвоения предмета спора. Адвокату запрещено любым способом приобретать в личных интересах имущество и имущественные права, являющиеся предметом спора, в котором адвокат принимает участие   в качестве лица, оказывающего юридическую помощь.

Например, адвокат участвует  в споре по поводу недвижимости. При этом он не может, воспользовавшись ставшей известной ему информацией    и своим влиянием на клиента, стать собственником этого предмета спора.

Исключением здесь будет  являться случай, когда доверитель добровольно предоставляет такое право адвокату. Это обстоятельство должно быть конкретно указано в соглашении между доверителем                  и адвокатом.

Запрет долговой зависимости  от клиента. Адвокат не должен ставить  себя в долговую зависимость от доверителя. Это положение не относится       к гонорару адвоката.