Общие положения о договорах подряда

     Таким образом, конститутивные признаки обязательства, устанавливаемого договором подряда, таковы:

1. Подрядчик  выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика.

2. Подрядчик  обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание новой вещи либо восстановление улучшение, изменение уже существующей вещи.

3. Вещь, созданная по договору подряда,  принадлежит на праве собственности  подрядчику до момента принятия  выполненной работы заказчиком.

4. Подрядчик  самостоятелен в выборе средств  и способов достижения обусловленного  договором результата.

5. Подрядчик  обязуется выполнять работу за  свой риск, т. е. он выполняет  работу своим иждивением и  может получить вознаграждение  только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата.

6. Подрядчик  выполняет работу за вознаграждение, право, на получение которого  у него возникает по выполнению  и сдаче, как правило, всей  работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором.

     Последний признак предопределен характером регулируемых гражданским правом имущественных  отношений как товарно-денежных. Если работа выполняется безвозмездно, то правовое регулирование взаимоотношений  сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной вещи. Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы, зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена. Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и владельцем материала в рассматриваемой ситуации не возникает. В то же время, поскольку в данном случае имеет место освобождение от имущественной обязанности (от обязанности уплатить вознаграждение за выполненную работу), указанные отношения подпадают под действие норм о дарении (см. например, ст. 506 и 514 ГК).

     Отмеченные  признаки предопределяют характеристику договора подряда как консенсуального, возмездного и взаимного.

     В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы. Выполнять же работы впрок, «накапливать их», а потом реализовывать по договору подряда невозможно, поскольку в этом случае реализуется уже имеющийся в наличии индивидуально определенный результат, а не работа подрядчика. Консенсуальный характер договора сохраняется и в случае, если подрядчик приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора либо выполняет работу в присутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению обязанности подрядчика всегда предшествует заключение договора, которым и определяется, что именно нужно сделать.

   Наиболее  существенными для правового  регулирования являются такие разновидности договора подряда, которые получили в законодательстве относительно самостоятельное выражение. В п. 3 ст. 616 ГК названы такие отдельные виды договора подряда, как бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подряд на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы. Выделение указанных разновидностей договора подряда связано с особенностями применения к ним общих положений о подряде. Они применяются лишь в случае, если правилами ГК об отдельных разновидностях договора подряда не предусмотрены иные правила, чем те, которые содержатся в общих положениях о подряде. К указанным разновидностям подряда, кроме общих норм о договорах подряда, предусмотренных ГК, применяются соответственно законодательство о защите прав потребителей и о поставках товаров а также законодательными актами об отдельных видах договоров подряда. 

п. 1.2. Отличие договора подряда от других договоров. 

   Исходя  из предмета договора подряда, можно  сделать вывод о сходстве этого договора со многими гражданско-правовыми договорами в зависимости от того, на  каких условиях договора концентрируется интерес заказчика.

   Следует учитывать, что все действия одного лица, совершаемые по заданию другого  лица и его интересах, можно, с некоторыми допущениями, считать работой. С этих позиций работой могут признаваться и строительство, и уборка помещения, и обучение иностранному языку, и перевозка грузов, и юридическое консультирование, и многое другое. Но само содержание выполняемой работы настолько влияет на особенности правового регулирования соответствующих правоотношений, что их трудно, а то и невозможно охватить одной «юридической крышей». В литературе в разные периоды времени проводилось сравнение договора подряда с различными гражданско-правовыми договорами: договором купли-продажи (поставки), договором поручения, трудовым договором, договором услуг.

   Традиционно, например, от договора подряда отличается договорное выполнение работ без  образования их нового осязаемого результата. Поэтому законодательство выделяет в качестве отдельных от подряда договоры перевозки, хранения, перевода денег, управления имуществом и т.д. Самостоятельные транспортные операции отличаются значительной спецификой, связанной с передачей предмета договора в полное владение исполнителя (перевозчика). Вводятся специальные правила об обеспечении сохранности предмета перевозки (груза), о его передаче третьему лицу (грузополучателю), не участвовавшему в заключении договора, об ответственности за несохранность и т.п. Отсюда – большой объем законодательства, регулирующего только транспортные отношения.

   Отличаются  от подрядных также работы, порождающие  не фактические, а только правовые результаты: передача по поручению правообладателя  принадлежащих ему прав другим лицам либо приобретение им прав от других лиц, принятие им на себя обязанностей  и т.п. (поручение, комиссия, агентские договоры и т.п.).

   С этих позиций договор об оказании юридических услуг выполняет  хотя бы частично функции представительства. Например, предоставление адвокатом юридической консультации – это оказание фактической услуги, а договор с адвокатом о его выступлении в судебном процессе в интересах клиента – это договор об оказании юридической услуги. Типичный договор об оказании юридических услуг – это договор поручения.

   Иногда, впрочем, для реального удобства участников заключаемые между ними договоры охватывают оказание и фактических  и юридических услуг. Например, договор транспортной экспедиции. Здесь и юридические услуги (заключение и исполнение в интересах клиента договора перевозки), и фактические услуги (затаривание груза, перевозка его к месту погрузки, погрузка, охрана при перевозке, разгрузка, доставка на склад клиента и т.п.). Можно назвать также дилерские, консигнационные и т.п. договоры.

   Поэтому при заключении договора об оказании юридических услуг всегда необходимо различить две цепочки правовых связей (взаимных прав и обязанностей): а) между услугополучателем, б) между услугополучателем и третьим лицом, которого с услугополучателем связал услугополучатель.

   Очень близко к подрядным договорам стоят оплачиваемые работы по оказанию различных услуг – образовательных, медицинских, туристических, оздоровительных, косметических и т.п.

   Нередко ту или иную разновидность работ  можно одновременно на разных уровнях регулировать и договором подряда, и другими более специализированными видами договоров.

   Немало  здесь зависит и от субъективной воли законодателя. Так, договор на производство строительных работ традиционно  признавался договором подряда. Однако по мере усиления в СССР директивного планирования всех производственных и хозяйственных процессов в строительстве строительный подряд все более четко выделялся из общей массы подрядных договоров, и, начиная с 1961 года, все основные системные гражданско-правовые акты (Основы гражданского законодательства, Гражданские кодексы) стали рассматривать договор подряда на капитальное строительство не как разновидность договора подряда, а как самостоятельный вид гражданско-правового договора.

   После распада СССР изменились методы хозяйственного регулирования, разрушена система командно-приказного управления хозяйством, и с 1993 года строительный подряд вновь включается в общие рамки договора подряда, хотя и выделяется некоторыми своими особенностями.

   Практически очень важным является проведение границы между договором подряда и трудовым договором. Одни и те же работы (например, ремонт помещения) могут исполняться и по договору подряда, и по трудовому договору. В роли подрядчика – работник, в роли заказчика – работодатель. Между тем, различия в правовом регулировании трудовых или подрядных отношений велики, и в зависимости от того, к какому юридическому институту данные работы будут отнесены, многие вопросы будут решаться различным образом. По трудовому договору работы исполняются за риск работодателя (то есть заказчика), а по договору подряда – за риск подрядчика (исполнителя). Материальное и иное обеспечение работ по трудовому договору относится к обязанности работодателя, а в договоре подряда – к обязанности подрядчика. Ответственность работника за убытки причиненные работодателю ненадлежащим исполнением договора, является, как правило, ограниченной, а ответственность подрядчика за аналогичные нарушение – полной. Различны основания и условия расторжения того или иного договора и многие иные элементы договорных отношений, не говоря уже о радикальных различиях в правах и обязанностях социального характера.

   Подряд  регулируется гражданским законодательством, а трудовой договор – трудовым законодательством. Но до того, как решить, какое же, гражданское или трудовое, законодательство применить, нужно точно установить, с каким именно договором, подрядным или трудовым мы имеем дело.

   Этой  проблемой давно уже занимается правовая наука. В прошлом, при советской  системе организации производства и труда, выдвигались такие разграничительные признаки: трудовой договор регулирует процесс труда, а подрядный договор – результат труда. При трудовом договоре работник должен подчиняться установленному режиму труда, другим правилам трудового распорядка. На подрядчика такая обязанность не распространяется.

   Эти признаки и сейчас сохранили определенное значение, но помогают далеко не всегда.

   В ряде случаев работники по условиям трудового договора (контракта) получают значительную самостоятельность и в организации процесса труда, и в достижении его результатов.

   Нам представляется, что сегодня подряд можно отличить от трудового договора по главному признаку – является ли исполнителем работы самостоятельный  субъект (действует как предприниматель) либо он выполняет работы по прямым заданиям заказчика (работодателя), который вправе такие задания отменить, продлить, изменить во всякое время своему усмотрению. Подрядчик привлекается для выполнения определенной конкретной работы, а работник – для выполнения все новых работ установленной направленности. При этом все исполнители объединены в один коллектив, который хотя и не является юридическим лицом по признакам гражданского законодательства, но признается субъектом права иными нормами (о коллективных договорах, трудовых спорах и т.п.). Отсюда и общие определение правового режима, и освобождение исполнителей от риска неблагоприятных последствий исполнения, и ответственность перед третьими лицами за действия исполнителей, и социальные права последних, и многое другое.

   Следует учитывать и то, что исполнителем работ по трудовому договору может  быть только гражданин, подрядчиком  же нередко выступает юридическое  лицо, но и в его внутренних отношениях также господствует трудовой договор, заключаемый органом такого лица с конкретными его рабочими с служащими.

   Разумеется, границы между подрядным и  трудовым договором также условны  и подвижны.

   Нельзя  смешивать подряд также с договором  на создание объекта интеллектуальной собственности (написание книги, решение  технической задачи, конструирование промышленного образца и т.п.), хотя некоторые черты сходства можно заметить, в частности, при подряде на научные работы.

   Главное различие состоит в том, что создатель  объекта интеллектуальной собственности, какие бы мотивы не стимулировали его творческую деятельность, может передать в собственность (или пользование) заказчика лишь объективное материальное воплощение творческой идеи. Сама же идея служит объектом интеллектуальной собственности творца, который имеет исключительное право разрешить ее воспроизведение, использование третьими лицами и т.п. Материальный предмет, например, изготовленный по договору подряда, поступает в собственность заказчика, творческое же произведение (образ, идея, иной продукт индивидуального творчества) всегда принадлежит творцу. Картина, нарисованная по заказу, становится предметом материальной собственности заказчика, но автором картины, обладающими всеми исключительными правами на нее в ее качестве творческого произведения (разрешить копирование, использование в целях рекламы и т.п.) остается у художника-создателя. Поэтому выполнение творческого заказа не является подрядом.