Понятие и основные признаки акционерного общества

Собрание может быть проведено  как с присутствием акционеров, так  и опросным путем, то есть заочным  голосованием. Заочным голосованием могут быть решены многие вопросы  деятельности акционерного общества за исключением избрания совета директоров, ревизионной комиссии, утверждения  аудитора общества, рассмотрения и  утверждения годовых отчетов, бухгалтерских  балансов, счета прибылей и убытков, распределения прибылей и убытков.

Не все свои полномочия общее собрание акционеров может  осуществлять самостоятельно, например, по представлению наблюдательного  совета решаются вопросы реорганизации. При добровольной ликвидации общества вопрос также выносится на общее  собрание по предложению наблюдательного совета.

Общее собрание акционеров формирует исполнительные и контрольные органы. Исполнительным органом может быть правление, дирекция – коллегиальные исполнительные органы, или директор, генеральный директор – единоличный исполнительный орган. В акционерном обществе создается исполнительный орган, призванный осуществлять руководство текущей деятельностью общества. На него возложена организация исполнения решений общего собрания акционеров и наблюдательного совета. В состав исполнительного органа могут быть избраны как акционеры, так и лица, акционерами не являющиеся. Полномочия исполнительного органа могут быть по решению общего собрания переданы по договору коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, управляющему.²¹ Текущая деятельность исполнительных органов находится под контролем создаваемых общим собранием акционеров совета директоров – наблюдательного совета и ревизионной комиссии. Решение ряда важнейших вопросов деятельности общества отнесено к исключительному ведению общего собрания акционеров, они не могут быть переданы для решения ни исполнительному органу, ни наблюдательному совету. На решение наблюдательного совета возможна передача лишь вопросов о внесении изменений и дополнений в устав, связанных с увеличением уставного капитала общества.

Создание наблюдательного  совета обязательно для акционерного общества с числом акционеров более  пятидесяти. Уставом общества с меньшим  количеством акционеров может быть предусмотрено, что функции наблюдательного совета будет осуществлять общее собрание акционеров. К исключительной компетенции наблюдательного совета относится: определение приоритетных направлений деятельности общества, созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, утверждение повестки дня общего собрания, рекомендации относительно размера дивиденда по акциям и порядку его выплаты. Члены наблюдательного совета избираются общим собранием акционеров на один год и могут быть избраны вновь неоднократно. Члены коллегиального исполнительного органа – правления, президиума, не могут составлять большинства в составе наблюдательного совета, а единоличный исполнительный орган – генеральный директор, президент, не вправе одновременно быть председателем наблюдательного совета.²²

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляется ревизионной комиссией, создаваемей по решению общего собрания или независимым профессиональным аудитором. Основные функции ревизионной комиссии заключаются в следующем: проводит плановые проверки деятельности совета директоров, исполнительного органа, составляет заключения по годовым отчетам и балансам, требование у лиц, занимающих должности в органах управления общества, документы о финансово-хозяйственной деятельности общества.²³

Вместе с тем акционерная  форма организации предпринимательства  таит в себе и значительные опасности  для акционеров. Будучи рассчитанной на весьма широкий круг участников, она затрудняет их реальный контроль за деятельностью исполнительных органов общества, предоставляя последним бесконтрольные возможности распоряжения капиталом. Рядовые акционеры, как правило, заинтересованы только в получении дивиденда и нередко даже не стремятся участвовать в управлении обществом, в том числе в работе его общих собраний, не будучи знакомы с предпринимательской деятельностью. Привлечение средств к формированию капитала общества часто достигается с помощью рекламы, обещаний высоких дивидендов. Поэтому одной из важнейших задач законодательства наряду с защитой интересов возможных кредиторов общества становится защита интересов мелких предпринимателей.²⁴ 
 
Таким образом, мы дали понятие акционерному обществу, как обществу, уставный капитал которого разделен на определенное количество долей, выраженных акциями, которые обосновав, мы назвали главной особенностью. Структура органов управления акционерным обществом состоит из общего собрания акционеров, исполнительного органа – дирекции, наблюдательного совета и ревизионной комиссии. 
 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Учредительные  документы и порядок формирования  капитала акционерного общества

2.1 учредительные  документы акционерного общества 
 
Устав признается единственным учредительным документом акционерного общества, чем подчеркивается формальный характер личного участия в обществе, и утверждается на собрании учредителей.²⁵ Это является отличительной чертой современного акционерного законодательства Российской Федерации от ранее действовавшего, согласно которому учредительными документами являлись заявка на регистрацию, протокол учредительного собрания и устав общества. Устав представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние отношения, складывающиеся между акционерами с органами управления обществом. Его юридическая сила, обязательность для всех акционеров и органов управления основывается на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной регистрации. Закон дает примерный перечень сведений, которые должны содержаться в уставе, такие как, полное и сокращенное фирменные наименования общества; местонахождение общества; тип общества; количество, номинальная стоимость, категории акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории; размер уставного капитала общества; сведения о филиалах и представительствах общества; размер дивиденда и стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества по привилегированным акциям каждого типа, очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций, размер резервного фонда. В уставе так же закрепляется организованное строение общества, определяется структура органов и нормируется порядок их формирования и деятельности. Учредители вправе также включить в устав любые не противоречащие закону пункты. В уставе различаются положения информационного и нормативного характера.²⁶ Так же устав можно определить как источник раскрытия информации, по степени необходимости классифицирующийся как обязательный. Информация, которую заинтересованное лицо может получить из устава, должна давать полное представление об акционерном обществе как субъекте гражданского права, то есть, прежде всего, индивидуализировать акционерное общество, характеризовать основные направления его деятельности, отражать состояние имущества.²⁷ С целью защиты интересов акционеров, устанавливается, что только в уставе могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, или их общей номинальной стоимости для одного акционера. Допускается так же уставное ограничение максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру, независимо от количества имеющихся у него акций.²⁸ В Российской Федерации нотариальное удостоверение устава по общему правилу не требуется. Однако если при государственной регистрации представляется не подлинный экземпляр учредительного документа, а его копия, то такая копия должна быть нотариально удостоверена.²⁹

Изменения и дополнения в  устав общества вносятся по решению  общего собрания акционеров и приобретают  силу с момента их государственной  регистрации. По требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного  лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность  ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему.³⁰

 

2.2 Порядок формирования  капитала акционерного общества

 
Поскольку уставный капитал является конститутивным элементом акционерного общества, необходимо понимать механизм формирования уставного капитала, знать  его правовую основу: от этих факторов зависит судьба внесенного вклада в  том случае, когда обнаруживается порок того или иного действия, направленного на формирование уставного  капитала.³¹ Капитал данного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Формирование уставного капитала происходит в процессе учреждения акционерного общества путем оплаты акций. Акции могут быть оплачены деньгами, ценными бумагами - векселями, чеками, варрантами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. В числе имущественных прав следует упомянуть исключительные права гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг, фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания. Коммерческую ценность может иметь и определенная информация - коммерческая тайна, которая также включается в оплату акций. Оценка имущества, в том числе имущественных прав производится по рыночной цене. Рыночной признается цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его покупать, был бы согласен его приобрести. С момента оплаты 50% акций, распределенных между учредителями правоспособность акционерного общества наступает в полном объеме. Учредители в течение трех месяцев государственной регистрации общества обязаны оплатить не менее половины уставного капитала, оставшуюся часть – по истечению года с момента регистрации, если меньший срок не предусмотрен уставом.³² Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов регулируются Федеральный закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в редакции от 29 апреля 2008 г.)³³. Однако нужно иметь в виду, что данный закон не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности и законодательством Российской Федерации о страховании.³⁴ В акционерном обществе в обязательном порядке создается резервный фонд, предназначенный для покрытия убытков акционерного общества, погашения его облигаций и выкупа акций в случае отсутствия иных средств. Расходование средств резервного фонда на другие цели не допускается. Размер резервного фонда составляет не менее 15% его уставного капитала, размер отчислений в него не может быть менее 5% чистой прибыли. Закон не называет каких-либо иных фондов, но не запрещает их создания. Исходя из этого не исключается возможность включения в устав и иных целевых фондов. Уставом может быть предусмотрено формирование еще одного специального фонда – фонда акционирования фонда работников общества, расходуемого на приобретение акций с последующим размещением их среди работников общества. Уставный капитал, зафиксированный при создании акционерного общества, в дальнейшем может подвергнуться изменению – увеличению или сокращению. Эти обстоятельства регистрируются в уставе общества как изменения в нем. Данные решения принимаются общим собранием акционеров, но также допускается, в случае предоставления уставом совету директоров соответствующих полномочий решению об увеличении уставного капитала может быть принято советом директоров. Увеличение уставного капитала осуществляется путем увеличения номинальной стоимости акций либо размещения дополнительных акций, уменьшение – путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, допускается приобретение собственных акций, которые погашаются при их приобретении. Акционерное общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных акций, если в результате в обороте останутся акции общей номинальной стоимостью менее установленного законом уровня уставного капитала.³⁵ При уменьшении уставного капитала общества его кредиторы вправе требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и взыскать с него причиненные им убытки.

Телюкина М.В. обращает внимание, что уставный капитал - это не само имущество, а именно размер, т.е. цифра, указанная в уставе, ниже которой не должна опускаться стоимость имущества общества. Таким образом, российским правом принята номинальная концепция уставного капитала, которая отличается от реальной, тем, что в рамках последней в уставный капитал действительно передается какое-то имущество, которое должно быть в наличии у юридического лица в процессе его деятельности и тем самым гарантировать интересы кредиторов. Таким образом, Закон не ограничивает распоряжение имуществом, переданным в уставный капитал, т.е. являющегося минимальной гарантией интересов кредиторов, в результате чего может возникнуть ситуация, когда через несколько дней после того, как уставный капитал общества полностью сформирован, имущества у общества не останется вовсе. Такое общество будет функционировать, имея уставный капитал, но не имея средств, в том числе на расчеты с кредиторами. Закон регламентирует контроль за имуществом акционерного общества по окончании финансового года - второго и последующего, когда проводится сравнение стоимости чистых активов и величины уставного капитала. Если размер чистых активов окажется меньшим, то величина уставного капитала должна быть уменьшена. В результате сказанного можно сделать вывод, в рамках которого при принятии законодательством номинальной концепции уставного капитала уставный капитал на самом деле защищает интересы кредиторов весьма слабо. Цифра, обозначающая минимальный размер уставного капитала акционерного общества, чрезвычайно мала по сравнению с возможными размерами обязательств общества. Практически ни одно функционирующее предприятие не ведет деятельность в столь мелких масштабах.

Из этого следует, что  цель создания минимальной гарантии интересов кредиторов концепцией уставного  капитала в настоящее время не достигается. ³⁶

Устав – это единственный учредительный документ акционерного общества, включающий в себя информацию открытого типа, доступную любому заинтересованному лицу, а так  же информацию, непосредственно касающуюся внутренней деятельности общества. Капитал  данного общества составляется из номинальной  стоимости акций общества, приобретенных  акционерами. С целью защиты прав кредиторов определяется минимальный  размер уставного капитала. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Порядок создания  и прекращения деятельности акционерного  общества

3.1 Порядок создания  акционерного общества 
 
Создание акционерного общества представляет собой волевой акт, совершаемый лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью, являющими учредителям данного юридического лица. Создание акционерного общества возможно путем учреждения ранее не существовавшего акционерного общества, либо путем реорганизации действующей коммерческой организации. В качестве учредителей могут выступать как граждане, так и юридические лица. Решение о создании акционерного общества принимается учредителями совместно и единогласно, закон так же допускает создание данного общества одним лицом.³⁷ 
Решение учредителей об учреждении акционерного общества оформляется в письменном в виде и является самостоятельным документом, прилагаемым к протоколу собрания, либо содержащимся в этом протоколе. В случае, если у общества один учредитель, решение об учреждении является единоличным актом, решение оформляется письменно и оформляется учредителем. Если учредителем выступает юридическое лицо, то решение так же удостоверяется оттиском круглой печати. Решение об учреждении должно содержать в результаты голосования учредителей по вопросам учреждения общества касающихся учреждения устава, избрания органов управления, сведения об учредителях, их подписи, утверждение денежной оценки ценных бумаг, вещей, имущественных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества.³⁸ 
Вместе с тем Гражданский Кодекс говорит о заключении учредительного договора, регулирующего отношения учредителей в процессе создания акционерного общества, и который должен определять размер уставного капитала, категории акций, подлежащих размещению, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. В случае нарушения обязательных требований к договору, в том числе к его содержанию, он считается ничтожным. Такой договор служит вспомогательным средством, облегчающим создание акционерного общества, как правило, не представляется на регистрацию и впоследствии может быть расторгнут без ущерба для самого общества.³⁹ 
 
По мнению большинства исследователей, договор о создании юридического лица является разновидностью договора о совместной деятельности простого товарищества. Особенность такого рода соглашения состоит в том, что у всех участников имеется общая цель - создание юридического лица. Отсутствие фигуры кредитора в договоре о создании юридического лица объясняется, в частности, тем, что данный договор представляет собой безвозмездную сделку. Однако стороны взаимно обязуются внести вклады в общее дело, что можно считать своего рода встречным удовлетворением.

Считая договор о создании юридического лица разновидностью договора о простом товариществе, Тарасенко Ю.А полагает, что при создании юридического лица объединяется не имущество, а усилия участников соглашения. Именно поэтому для анализируемого договорного образования не характерна такая отличающая простое товарищество черта, как объединение вкладов в общее дело. Субъекты договора о создании юридического лица вносят вклады, но не в общее дело товарищества, а в уставный капитал созданного образования. Соответственно будет отличаться и режим таких вкладов. В простом товариществе внесенное товарищами имущество признается их общей долевой собственностью. Участники договора о создании юридического лица вносят вклады в уставный капитал нового юридического лица, причем переданный вклад становится собственностью такого юридического лица. Изложенное свидетельствует о том, что считать договор о создании юридического лица возмездным по типу простого товарищества несколько преждевременно.⁴⁰

Данный договор оформляется  в простой письменной форме, что  не исключает право учредителей  придать ему нотариальную форму.

Смысл заключения данного  договора можно охарактеризовать как  этап подготовки к регистрации общества и дальнейшей его деятельности.

Необходимым условием приобретения акционерным обществом прав юридического лица является его государственная  регистрация в органах юстиции. Жаринов С. Е. полагает, что создание акционерного общества завершается  только после окончания формирования уставного капитала в размере, достаточном  для достижения целей учредителей, то есть имеется в виду создание общества как имущественного комплекса.⁴¹ Однако данная точка зрения противоречит ст. 8 Федерального Закона «Об акционерных обществах». Согласно закону общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Таким образом, мы можем сделать  вывод, что процесс создания акционерного общества заключается в следующем. Во-первых, это подготовка и заключение договора о создании акционерного общества. Во-вторых, подготовка проектов документов и решений, подлежащих рассмотрению и утверждению на учредительном  собрании. В-третьих, окончательная  редакция данных документов. В-четвертых, определение даты, времени, места  и формы проведения учредительного собрания, а так же принятии решений  на данном собрании. И как окончательный  этап представление учредительного и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.⁴²

Акционерное общество должно иметь реестр акционеров, то есть документ, в котором содержатся сведения о  каждом зарегистрированном лице (акционере, номинальном держателе акций), количестве и типах акций, записанных на имя  каждого зарегистрированного лица.⁴³