Правовая природа брака и порядок его заключения в Республики Беларусь

Итак, учитывая вышеизложенное, следует сделать  вывод, что брак не является договором. При этом сама регистрация брака  является административным актом, а  возникающее брачное правоотношение - институтом, в котором наличествуют элементы многих гражданско-правовых институтов.

1.2 Понятие  брака в Республики Беларусь

В Республике Беларусь брак, семья, материнство, отцовство  и детство находятся под защитой  государства (ст. 32 Конституции Республики Беларусь) [1].

Институт брака без преувеличения можно назвать ключевым в науке семейного права. Брак тесно связан с понятием семьи и является его основой. В ст. 3 Кодекса о браке и семье Республики Беларусь (далее – КоБС Республики Беларусь) провозглашается, что семья находится под защитой государства [4]. В сфере социальной политики государство устанавливает приоритетной задачей защиту брака, семьи, охрану материнства, отцовства и детства. Во все времена институту брака уделялось особое внимание не только со стороны государства, но и со стороны общества.

Первая брачная  форма представляла собой групповой  брак, при котором брачные отношения  устанавливаются между определенным коллективом мужчин и женщин. Однако половая общность на ранней стадии первобытности постепенно отмирает, так как на ее пути возникают различные ограничения и запреты. Например, возрастной запрет и запрет на кровосмешение. Круг лиц, охватываемых браком, ввиду запретов постепенно сужается до парной семьи, которая и стала основной моделью брачных отношений в странах Европы и Америки. Тем не менее, во многих мусульманских и африканских странах традиционно признается полигамная модель брака, при которой устанавливается союз нескольких женщин с одним мужчиной. Моногамная или полигамная модель брака избирается тем или иным государством на основе исторических традиций, господствующих в обществе религиозных и иных представлений. Таким образом, брак в первую очередь – продукт общества.

В общем виде брак следует понимать как исторически  обусловленный союз между лицами мужского и женского пола, посредством которого регулируются отношения между полами. А.И. Загоровский выделял следующие элементы, составляющие брак как многосторонний институт: во-первых, элемент естественный (физический - вложенное природой в человека наряду с другими животными физиологическое влечение особей разного пола друг к другу); во-вторых, элемент нравственный (этический), заключающийся во взаимной нравственной привязанности супругов, в общении их внутреннего, духовного мира; в-третьих, экономический, порождающий хозяйственную связь, в силу которой возникает общее хозяйство мужа и жены; в-четвертых, элемент юридический, в силу которого брак является источником определенного юридического положения лиц, взаимно связанных супружеством, и порождает для них взаимные права и обязанности, и в-пятых, религиозный, подчиняющий брак правилам религии: ни одна религия не относится безразлично к браку, и в особенности христианская [11, с. 43].

Государство взяло  на себя обязанность охранять брак и, можно сказать, обязанность (и одновременно право) легитимировать брак путем его государственной регистрации. Так, согласно ст. 4 КоБС Республики Беларусь признается только брак, заключенный в органах, регистрирующих акты гражданского состояния [4]. Религиозные обряды, касающиеся вопросов брака и семьи, правового значения не имеют.

Это правило  не распространяется на совершенные  до образования или восстановления органов, регистрирующих акты гражданского состояния, религиозные обряды и  полученные в их подтверждение документы  о рождении, заключении брака, расторжении брака и смерти.

Остается вопрос, что следует понимать под браком в юридическом смысле? Определения  брака как добровольного союза  мужчины и женщины, который заключается  в порядке, на условиях и с соблюдением  требований, определенных законом, направлен на создание семьи и порождает для сторон взаимные права и обязанности, очевидно, недостаточно, хотя бы потому, что при разрешении вопроса о фиктивности брака суд не может исходить из того, что раз брак зарегистрирован с соблюдением предусмотренных законодательством условий, значит, он действителен.

А.И. Загоровский отмечал, что определение брака в юридическом смысле как союза мужчины и женщины с целью сожительства, основанного на взаимном соглашении и заключенного в установленной форме, в целом содержит всю совокупность условий, при наличии которых сожительство лиц разного пола приобретает законный характер, то есть влечет за собой все последствия законного брака [11, с. 45].

Рассматривая  различные концепции брака, можно  находить в них те или иные недостатки, и ни одна не может быть идеальной. Полагаем, что причина заключается в том, что семья и брак кроме того что социальные явления, еще и сугубо индивидуальные. В семье и браке присутствуют духовные и естественные начала, которые не могут регулироваться правом светского государства. Поэтому право, основываясь на нравственных нормах, должно охватывать лишь ту сферу брачных отношений, которая, во-первых, поддается правовому регулированию, а во-вторых, нуждается в нем.

Такие признаки брака, как создание семьи, воспитание детей, ведение совместного хозяйства и т.д., на наш взгляд, не имеют государственно-правового характера. В большей степени их наличие и содержание определяются частными интересами супругов – мужчины и женщины, союз которых уже признан государством.

Учитывая частноправовые и публично-правовые начала в характеристике брака как семейно-правового института  позволяет определять его в двух значениях:

– в форме государственного признания отношений мужчины и женщины, брак представляет собой союз мужчины и женщины, заключенный при наличии условий и отсутствии препятствий, предусмотренных законно, и зарегистрированный в установленном законом порядке;

– в сфере реализации частных интересов супругов, брак представляет собой свободный, равноправный союз мужчины и женщины, заключенный с целью создания семьи, порождающий их взаимные права и обязанности.

В последнее  время в отдельных зарубежных государствах растет число незарегистрированных браков - так называемых фактических  брачных отношений. В большей степени эти отношения соответствуют понятию «гражданский брак», «фактический брак», который предполагает совместное проживание и субъективное отношение к нему как к стабильному союзу.

На наш взгляд, названные и другие авторы, поддерживающие такую позицию, пытаются как бы «реабилитировать» в общественном сознании изменение представлений о браке. Согласимся, ныне действующее законодательство не обеспечивает в полном объеме охрану и защиту прав и интересов фактических супругов. Но, очевидно, это и не нужно. Общество может быть признано нормально существующим при наличии баланса интересов публичных (государства и самого общества) и частных (отдельных членов общества). Брачно-семейные отношения, занимающие значительное место среди иных общественных отношений, приобретают характер правовых отношений лишь при соблюдении установленных государством правил. Иначе говоря, интересы мужчины и женщины будут подлежать правовой защите со стороны государства только при выполнении встречного условия государственной регистрации заключения брака. Именно такой вариант предполагает оптимальное соотношение частных и публичных интересов [24, с. 34].

Дети, рожденные  в фактическом браке, признаются детьми только своей матери. Их правовая связь с отцом должна быть установлена: либо путем подачи в органы загс совместного заявления о признании отцовства, либо путем предъявления в суд иска об установлении отцовства. В фактическом браке имущественные отношения между «супругами» регулируются не семейным, а гражданским правом [24, с. 34]. Гражданский брак может быть легализован путем регистрации фактического брака в органах загс.

Таким образом, единого понятия брака нет в научных трудах. Законодатель под браком понимает  добровольный союз мужчины и женщины, который заключается в порядке, на условиях и с соблюдением требований, определенных законом, направлен на создание семьи и порождает для сторон взаимные права и обязанности.

Законодатель при определении брака руководствуются такими принципами, как единобрачность союза мужчины и женщины, свобода брака, равенство супругов, совершение в порядке и форме, устанавливаемых законом.

Брак признается, заключенный только в органах  записи актов гражданского состояния. Без государственной легитимации  брака между мужчиной и женщиной не возникает ни правового статуса супругов, ни режима общей совместной собственности на имущество, ни каких-либо иных правовых последствий. Даже брак, заключенный в церкви, не является юридически значимым, поскольку согласно Конституции Республики Беларусь Белоруссия является светским государством.

ГЛАВА 2 УСЛОВИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА

2.1 Общая  характеристика условий заключения  брака

Законодательства  большинства стран мира устанавливают  определенный перечень условий, соблюдение которых необходимо для государственного признания брачного союза. Перечень условий заключения брака, к которым законодатель относит и отсутствие препятствий к заключению брака, является традиционным для отечественного законодательства. Аналогичная норма о препятствиях к заключению брака содержалась и в Кодексе о браке и семье Республики Беларусь 1969 г. Также, например, равный для обоих полов брачный возраст в 18 лет указывался и в первом белорусском Кодексе законов о браке, семье и опеке БССР 1927 г. [17, с. 11]. Такие же условия заключения брака закреплены и в законодательстве о браке и семье Республики Беларусь (ст. 17 КоБС Республики Беларусь) [4].

В современных  условиях, когда в значительной степени  изменились социально-экономические  условия жизни граждан, меняются традиционные взгляды на семью и брак, назрела необходимость детального анализа требований, предъявляемых к лицам, вступающим в брак, для того чтобы их союз получил государственное и общественное признание.

Для начала следует  определить, что следует включать в понятие «условия заключения брака». И.И.Семашко, исходя из толкования понятия условия как обстоятельства, от которого что-то зависит, или правила, установленного в какой-нибудь области жизнедеятельности, приходит к заключению, что условиями заключения брака правомерно признавать обстоятельства, влияющие на возникновение брачного правоотношения, в том числе правила, связанные с процедурой регистрации заключения брака в органах, регистрирующих акты гражданского состояния [20, с. 32].

М.Т.Оридорога, напротив, к условиям заключения брака не относит «всякие процедурные правила, установленные законом для подготовки и проведения церемонии бракосочетания, в том числе и акт регистрации брака» [17, с. 48]. Автор это обосновывает тем, что в законодательстве в качестве условий заключения брака указаны только обстоятельства, характеризующие правосубъектность вступающих в брак (брачный возраст и отсутствие душевной болезни или слабоумия), и обстоятельства, имеющие значение юридических фактов и в совокупности образующие юридический состав брачного правоотношения (взаимное согласие, отсутствие указанных в законе степеней родства, несостояние в другом браке).

Также, по мнению М.Т.Оридороги, «акт регистрации брака  как раз и является тем, что  называют заключением брака», так  как «именно в процессе выполнения процедуры регистрации проверяется наличие одних и отсутствие других условий заключения брака» [17, с. 49]. Таким образом, Т.М.Оридорога не включает в понятие «условия заключения брака» процедуру его регистрации и, по мнению И.И.Семашко, отождествляет условия заключения брака с «юридическими компонентами в образовании брачного правоотношения», что не следует делать [20, с. 33].

Статья 17 КоБС Республики Беларусь к условиям заключения брака  относит взаимное согласие лиц, вступающих в брак, достижение ими брачного возраста и отсутствие препятствий к заключению брака, предусмотренных в ст. 19 КоБС Республики Беларусь [4]. Международные договоры Республики Беларусь о правовой помощи с другими государствами, регулирующие вопросы заключения брака, содержат коллизионные нормы, устанавливающие закон, подлежащий применению при определении условий заключения брака и (или) формы брака. Следовательно, законодательное определение условий заключения брака не включает в себя требований, предъявляемых к форме брака.

Исходя из положений  законодательства Республики Беларусь, в том числе международных  договоров Республики Беларусь, полагаем, что регистрацию заключения брака  не следует включать в понятие  «условия заключения брака». Условия  заключения брака отражают внутреннюю сущность брачного союза, а форма брака включает в себя требования формального (процедурного) характера. Кроме того, условия заключения брака следует разделить на позитивные (взаимное добровольное согласие и достижение брачного возраста) и негативные (требование о необходимости отсутствия препятствий к заключению брака, предусмотренных законодательством).

В соответствии с ч. 3 ст. 14 КоБС Республики Беларусь в  целях подготовки к браку, а  также определения состояния  здоровья и выявления наследственных заболеваний лица, вступающие в брак, имею право пройти медицинское обследование в порядке, установленном Министерством здравоохранения Республики Беларусь [4]. Что касается регулирования данного вопроса в других странах то, например, в Кыргыстане закреплено, что медицинское обследование лиц, вступающих в брак, а также консультирование по медико-генетическим вопросам и вопросам планирования семьи производится учреждением здравоохранения по месту жительства бесплатно и только с согласия лиц, вступающих в брак. Результаты обследования лиц, вступающих в брак, составляют медицинскую тайну и могут быть сообщены только лицу, с которым оно намерено заключить брак, только с согласия лица, прошедшего обследование [21, с. 16].