Суррогатное материнство за рубежом

Из этих статей явствует, что, во-первых, суррогатное материнство в РФ разрешено, а во-вторых, право определять судьбу ребенка предоставлено суррогатной матери.

Однако подробнее осуществление этой процедуры не оговорено, что теоретически предполагает возникновение разного рода юридических казусов, а на практике предоставляет суррогатным матерям возможность шантажа биологических родителей.

Итак, как видно из выше сказанного законодательство РФ в части юридического регулирования вспомогательных репродуктивных технологий пока, к сожалению, весьма далеко от совершенства.

Большинство медиков, применяющих ВРТ на практике, юристов, специализирующихся на медицинских казусах, да и просто граждан, так или иначе столкнувшихся с этой проблемой, единодушны в том что необходим новый закон (либо приказ Минздрава), который должен:

1. Обозначать те новые  процедуры и манипуляции, выполнение  которых стало возможным в  последние годы в связи с  развитием медицинских технологий;

2. регламентировать оформление  договорных отношений медицинских  учреждений с пациентами, которые  в данном случае выступают  в роли клиентов - потребителей  медицинских услуг;

3. унифицировать терминологию (в настоящее время наблюдается  некоторая путаница в связи  с расхождением между юридической  и медицинской терминологией).

Российская ассоциация репродукции человека (РАРЧ) разработала Проект Приказа «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ), репродукции плодов при многоплодной беременности и преимплантационной диагностики наследственных болезней». В данный момент Проект находится на утверждении в Минздраве РФ.

Уже из сопоставления названий действующего Приказа и нового проекта видно, как расширился круг ВРТ и связанных с ним проблем.

Спектр медицинских аспектов, рассматриваемых в проекте, отражает достижения в развитии современной медицинской науки:

1. возможность преимплантационной диагностики;

2. осмысление многоплодной  беременности как осложнения  ВРТ;

3. донорство яйцеклеток  и эмбрионов, суррогатное материнств, и т.п.

А неоднократное упоминание в Проекте словосочетаний «информационное согласие», «пациент должен быть информирован» и т. п. свидетельствует о новом качестве юридического подхода к данной проблеме.

И, наконец, в Проекте затронут еще один важный момент: ВРТ - это не просто оказание медицинской помощи, это платная услуга, и пациент выступает одновременно в роли клиента, что существенно расширяет сферу регулирующих эту ситуацию законодательных актов - вплоть до возможного обращения к Закону о защите прав потребителя!

 

2.1. Договор о суррогатном  материнстве

 

Исследовав правовую природу договора о суррогатном материнстве, доказано, что договор о суррогатном материнстве по своей правовой природе является многосторонней сделкой (договором), взаимным, консенсуальным, безвозмездным, свободным гражданско-правовым договором.

Обоснована необходимость заключения договора о суррогатном материнстве в письменной форме. При этом нотариальное удостоверение договора о суррогатном материнстве возможно, если это предусмотрено соглашением сторон данного договора, а именно суррогатной матерью и генетическими родителями.

Выявлено отсутствие в законодательстве норм о содержании договора о суррогатном материнстве и предложена примерная структура данного договора, в котором должны содержаться следующие существенные условия:

- данные о лицах, участвующих  в программе суррогатного материнства;

- место проживания суррогатной  матери в период вынашивания  ребенка;

- права и обязанности  сторон;

- последствия рождения  неполноценного ребенка;

- порядок и условия  оплаты материальных расходов  на содержание суррогатной матери;

- основания и последствия  расторжения договора;

- ответственность сторон  за невыполнение условий договора;

- порядок компенсации  понесенных генетическими родителями  расходов на программу суррогатного  материнства, а также последствия  «отказа» от передачи ребенка  генетическим родителям в случае, если суррогатная мать оставляет  за собой родительское право  на ребенка;

- иные условия, определяемые  по соглашению сторон.3

Кроме бесплодной пары и суррогатной матери, участниками договора могут быть супруг заменяющей матери, врач, который должен провести операцию по искусственному оплодотворению, акушер, психиатр, психолог, орган государственной власти, удостоверяющий этот договор.

В случае, если суррогатная мать на момент заключения договора состояла в браке, то согласие мужа на участие жены в осуществлении данного метода является необходимым условием действительности договора, так как на него (на мужа) также возлагаются некоторые обязанности, выполнение которых необходимо для благополучного протекания беременности и рождения полноценного ребенка (например, прохождение обязательного медицинского осмотра с целью выявления инфекционных заболеваний).

Включение акушера в состав участников договора суррогатного материнства представляется необходимым для того, чтобы бесплодные супруги могли получать полную информацию о состоянии суррогатной матери в период беременности.

Если суррогатная мать остается анонимной, то целесообразно заключать договора:

--- Между суррогатной матерью  и медицинским учреждением, где  будет проводиться искусственное  оплодотворение и дальнейшее  наблюдение за протеканием беременности.

--- Между этим медицинским  учреждением и супругами заказчиками.

Если суррогатная мать после рождения ребенка подтвердила свое согласие о его передаче заказчикам, то впоследствии она не может оспорить запись в качестве родителей лиц, заключивших с ней договор.

В то же время и супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, не вправе при оспаривании отцовства и материнства, ссылаться на эти обстоятельства. Данного положения, направленного, в первую очередь, на защиту интересов ребенка, нет в нашем Кодексе о браке и семье. Решение данной проблемы лежит в принятии нового Гражданского Кодекса и, соответственно, вслед за ним нового Кодекса о браке и семье. Необходимо и внесение дополнений в уголовное законодательство по данной проблеме.

 2.2 Форма договора, его содержание и порядок его заключения

 

При заключении договора суррогатного материнства, предметом договора выступает вынашивание ребенка и дальнейшая его передача потенциальным родителям, то есть оказание услуги, за которую суррогатная мать получает по договору вознаграждение4.

Рассматриваемый договор является консенсуальным и считается заключенным с момента его подписания, т.е. договор о суррогатном материнстве заключается в письменной форме.

По мнению Чистяковой Ю. А., необходимо разработать форму заявления, подаваемого лицами, желающими иметь ребенка, в учреждение, осуществляющее искусственное оплодотворение и (или) имплантацию эмбриона, в двух формах: для женщин и мужчин, не состоящих в зарегистрированном браке, и для супругов.

Также считается необходимым разработать форму договора между учреждением,осуществляющим искусственное оплодотворение и (или) имплантацию эмбриона, и потенциальными родителями, а также разработать договор самого суррогатного материнства, где будут регулироваться отношения между биологическими (генетическими) родителями и самой суррогатной матерью, либо объединить эти договоры в один5.

Соглашение (договор) о суррогатном материнстве может быть коммерческое либо некоммерческое. При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду. Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает оплаты или материальной выгоды, кроме оплаты расходов, связанных с беременностью и родами, например, медицинского ухода, питания и т.п.

В договоре должны оговариваться как минимум следующие положения:

• компенсация расходов на медицинское обслуживание;
• компенсация потерь при заработке;
• место проживания суррогатной матери в период беременности;
• медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение;
• последствия рождения неполноценного ребенка;
• обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка;
• обязанность суррогатной матери передать ребенка после рождения генетическим родителям;
• обязанность генетических родителей принять ребенка;
• санкции за невыполнение условий договора.

Штрафные санкции, взыскание расходов с недобросовестной стороны, возмещение морального вреда и другие материальные возмещения должны быть существенными, что дисциплинирует стороны договора. Если, например, суррогатная мать откажется передавать ребенка биологическим родителям или дать согласие на запись в качестве родных родителей ребенка в свидетельстве о рождении, она будет обязана возместить родителям все понесенные расходы на ее содержание и медицинское обслуживание плюс значительные штрафные санкции. Вряд ли при таких условиях у суррогатной матери появится желание нарушить положения договора. И наоборот, если «заказчики» отказываются от ребенка, на них возлагается обязанность его содержания, компенсационно-штрафные санкции и т.д.

Хотелось бы отметить, что в будущем при составлении договора, неплохо было бы включить еще один обязательный пункт в договоре – сделать генную дактилоскопию (ДНК-тест) после рождения ребенка, чтобы избежать риска, например, женщина не выполняла предписания врача (или по иным причинам) и потеряла ребенка потенциальных родителей, с мужем зачали своего и выдали его как за «чужого», получили вознаграждение.

Но на сегодняшний день развитие договора суррогатного материнства, видится пока не таким стабильным. Ведь соглашение, заключенное между суррогатной матерью и потенциальными родителями, несмотря на разрешение Семейного кодекса РФ (ст. 51) в диспозитивном порядке определять отношения между сторонами, ставит под сомнение юридическую силу договора. А так как законодательное регулирование на данном этапе исчерпывается, то на практике стоит вопрос защиты прав сторон договора.

 

2.3 Участники  договора суррогатного материнства

 

Неоднозначно решается вопрос об участниках этого соглашения. Часто договор суррогатного материнства носит многосторонний характер: между биологическими родителями, суррогатной матерью, медицинскими учреждениями и компаниями, которые оказывают юридическое и координационное сопровождение программ суррогатного материнства.

Согласно ч. 4 ст. 51СК РФ договор могут заключить только супруги, находящиеся на момент зачатия ребенка в зарегистрированном браке. Существует мнение Т. Е. Борисовой, что нужно в дальнейшем в законе уточнить, что возможность использования метода суррогатного материнства не должна распространяться на пары, не состоящие в законном браке, одиноких женщин или одиноких мужчин. Свою точку зрения она объясняет тем, что демографы установили - не только союзы, которые возникли как сожительство, распадаются через десять лет с вероятностью, в два раза большей, чем первые браки, но и браки, в которые вступают после периода сожительства, также являются менее стабильными, чем браки без предшествующего сожительства. Вот почему надо полагать, что намеренное рождение ребенка в столь малоустойчивом, непрочном образовании, как сожительство, не соответствует интересам этого ребенка. К тому же родители ребенка должны быть законными мужем и женой и в целях построения нравственного общества, а как следствие, в целях развития нравственности в государстве в целом.

Предлагаемый запрет следует распространить на применение метода суррогатного материнства и по отношению к одиноким женщинам и мужчинам. Это обусловлено тем, что неполная семья может привести к нарушениям в психическом и личностном развитии ребенка в связи с отсутствием полноценного образца для внутрисемейной социализации. Несправедливо по отношению к рожденному ребенку заранее лишать его права расти и воспитываться в полной семье, в которой есть и отец, и мать, тогда как одинокие мужчина и женщина имеют возможность вступить в законный брак и иметь в нем детей6.

Многие авторы сходятся во мнении, что не позволить женщинам и мужчинам, не вступившим в брак, использовать возможность суррогатного материнства, будет нарушением прав и свобод граждан, закрепленных в Конституции РФ (ст. 19).

Кроме бесплодной пары и суррогатной матери участниками договора могут быть супруг заменяющей матери, врач, который должен провести операцию по искусственному оплодотворению, акушер, психиатр, психолог, орган государственной власти, удостоверяющий этот договор.

Включение акушера в состав участников договора суррогатного материнства представляется необходимым для того, чтобы бесплодные супруги могли получать полную информацию о состоянии суррогатной матери в период беременности.